Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 7 сентября 2010 г. по делу N А32-52553/2009 Суд отказал в удовлетворении требований департамента о взыскании с общества дивидендов по итогам года, поскольку чистая прибыль, отраженная в бухгалтерской отчетности общества, имеет целевой характер и может быть направлена исключительно на финансирование программ газификации (извлечение)

Справка

Резолютивная часть постановления объявлена 7 сентября 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 7 сентября 2010 г.

Департамент имущественных отношений Краснодарского края (далее - департамент) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к ОАО "Кубанская газовая компания" (далее - общество) о взыскании 2 908 907 рублей 54 копейки, в том числе: 2 858 448 рублей - дивидендов по итогам 2008 года, 50 459 рублей 54 копейки - процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 28.08.2009 по 28.10.2009.

Исковые требования мотивированы тем, что департамент является акционером общества, имеющим 51% голосов. В соответствии с принятым решением на годовом общем собрании акционеров от 29.06.2009 на выплату дивидендов по итогам 2008 года направлено 40% от полученной чистой прибыли, что составляет 560 рублей 48 копеек на 1 акцию. Обязанность по выплате дивидендов обществом не исполнена.

Решением от 26.03.2010, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2010, в иске департаменту отказано. Суды пришли к выводу, что чистая прибыль в размере 14 012 тыс. рублей, отраженная в бухгалтерской отчетности общества за 2008 год составляет специальную надбавку к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям для финансирования программ газификации, имеет целевой характер и может быть направлена исключительно на финансирование программ газификации, на основании которых специальные надбавки были установлены.

В кассационной жалобе департамент просит решение и постановление суда апелляционной инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В частности, заявитель жалобы указал, что общество является коммерческой организацией, целью деятельности которой является извлечение прибыли, а, следовательно, получение дивидендов его акционерами. Права одного из акционеров общества осуществляет департамент. С момента создания общества акционеры ежегодно принимали решения не выплачивать дивиденды, поскольку Федеральной службой по тарифам Российской Федерации в бюджет не закладывались средства, направленные на обеспечение выплаты обществом объявляемых дивидендов. Решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров, срок выплаты дивидендов не должен превышать 60 дней со дня принятия решения, источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль), которая определяется по данным бухгалтерской отчетности. В отчете о прибылях и убытках общества за январь-декабрь 2008 года указана сумма прибыли 14 012 тыс. рублей. Ограничений на объявление и выплату дивидендов не имелось.

Отзывы на жалобу от участвующих в деле лиц не поступили.

В судебном заседании представитель департамента поддержал доводы жалобы, просил кассационную инстанцию отменить оспариваемые акты, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

Представитель общества возражал против удовлетворения жалобы, ссылался на соответствие сделанных судами выводов закону и имеющимся в деле доказательствам.

Изучив материалы дела, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанциями, согласно статье 42 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено названным Законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества.

Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае, если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.

Аналогичные положения предусмотрены статьей 7 устава общества.

Согласно протоколу от 29.06.2009 годового общего собрания акционеров, 57,30% голосов принято решение о направлении на выплату дивидендов 40% прибыли, полученной по итогам деятельности общества за 2008 год.

Требование департамента от 07.09.2009 о выплате дивидендов обществом не исполнено.

Из материалов дела следует, что общество приказом Федеральной службы по тарифам России (далее - ФСТ России) от 23.12.2004 N 403-э включено в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль, под регистрационным номером 23.2.47.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" государственное регулирование и контроль деятельности субъектов естественных монополий осуществляют: Федеральная антимонопольная служба и ФСТ России.

Согласно информации ФСТ России от 18.03.2010 N 9-233 в структуре расходов, принятых в расчет тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям общества на 2008 - 2010 годы расходование средств на выплату дивидендов не предусмотрено.

Статьей 17 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" предусмотрено, что для финансирования программ газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций, расположенных на территориях субъектов Российской Федерации, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, могут быть введены специальные надбавки к тарифам на транспортировку газа газораспределительными организациями. В этом случае органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации осуществляют контроль за целевым использованием финансовых средств, полученных в результате введения указанных надбавок.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.05.2001 N 335 "О порядке установления специальных надбавок к тарифам на транспортировку газа газораспределительными организациями для финансирования программ газификации" установлено, что в тарифы на транспортировку газа по газораспределительным сетям могут включаться по согласованию с газораспределительными организациями специальные надбавки, предназначенные для финансирования программ газификации, утверждаемых органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Средства, привлекаемые за счет специальных надбавок, направляются на финансирование газификации жилищно-коммунального хозяйства, предусмотренной указанными программами. Размер специальных надбавок определяется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации по методике, утверждаемой ФСТ России (пункт1 в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 01.02.2005 N 49).

Согласно пунктам 6, 17, 29 приказа ФСТ России от 15.08.2006 N 187-э/4 "Об утверждении методики определения размера специальных надбавок к тарифам на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям для финансирования программ газификации" (зарегистрировано в Минюсте Российской Федерации 27.09.2006 N 8328) размер специальной надбавки определяется в рублях на 1000 м3 транспортируемого газа.

Средства, полученные в результате применения специальных надбавок, имеют целевой характер и направляются на финансирование программ газификации, на основании которых специальные надбавки были установлены.

При выявлении случаев нецелевого использования средств, полученных от применения специальных надбавок, ФСТ России может принимать решения о пересмотре тарифа на услуги по транспортировке газа ГРО в сторону уменьшения на величину специальной надбавки и израсходованных нецелевым образом средств.

Таким образом, действующими нормативными правовыми актами, регулирующими порядок использования денежных средств, полученных в результате установления специальных надбавок к тарифам на транспортировку газа, не предусмотрена возможность их направления на выплату дивидендов акционерам газораспределительных организаций.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в дело доказательства, суды пришли к правильному выводу, что решение о выплате дивидендов за счет денежных средств, полученных от специальных надбавок к тарифам на услуги по транспортировке газа, приведет к их нецелевому использованию обществом, что свидетельствует о злоупотреблении правом со стороны акционера.

Приказом ФСТ России от 18.12.2007 N 495-э/17 "О внесении изменений и дополнений в приказ ФСТ России от 07.12.2007 N 414-э/1 "Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа, на территории Краснодарского края" в тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям общества для всех групп потребителей (кроме населения), вводимые в действие с 01.01.2008, включены специальные надбавки для финансирования программ газификации согласно приложению N 1.

В годовом отчете общества по итогам 2008 года отражены объем транспортированного газа и объемы работ по программе газификации.

Из отчета о прибылях и убытках за январь-декабрь 2008 года следует, что чистая прибыль отчетного периода (стр.190) в размере 14012 тыс. рублей образуется в результате сложения прибыли от специальной надбавки в размере 14531 тыс. рублей и убытка отрицательной величины от обычной деятельности - 519 тыс. рублей. Достоверность указанных финансовых показателей по итогам 2008 года подтверждается аудиторским заключением по финансовой (бухгалтерской) отчетности ООО "Аудит - новые технологии" и заключением ревизионной комиссии общества. О фальсификации отчета о прибылях и убытках за январь-декабрь 2008 года, департамент не заявлял.

Отказывая в удовлетворении заявленных исковых требований, суды, руководствуясь положениями статей 42, пунктом 4 части 1 статьи 43 Закона об акционерных обществах, учитывая положения пункта 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 19 от 18.11.2003 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"", пришли к выводу об установленном законом запрете на исполнение денежного обязательства общества по выплате дивидендов.

Основанием, препятствующим выплате дивидендов по акциям, явилось обстоятельство невозможности их выплаты за счет денежных средств, полученных от специальных надбавок к тарифам на услуги по транспортировке газа.

При этом суд апелляционной инстанции правомерно указал, что после прекращения (устранения) обстоятельств, послуживших основанием для невозможности выплаты взыскиваемых департаментом дивидендов, общество обязано выплатить акционеру объявленные дивиденды в разумный срок. В случае невыполнения обществом этой обязанности департамент, как прямо предусмотрено положениями статьи 43 Закона об акционерных обществах, вправе обратиться в суд с иском о взыскании дивидендов с начислением на причитающуюся ему сумму процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (статья 395 Гражданского кодекса Российской Федерации) за период со дня, когда наступила обязанность общества выплатить их (после устранения причин, препятствовавших выплате), до дня погашения задолженности.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе не опровергают правильности принятых судебных актов и направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и доказательств, что в силу статей 286 и 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не допускается в суде кассационной инстанции.

При рассмотрении дела судами установлены все существенные обстоятельства, им дана надлежащая правовая оценка. Выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно. Нарушения норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.03.2010 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2010 по делу N А32-52553/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 7 сентября 2010 г. по делу N А32-52553/2009

Текст постановления предоставлен Федеральным арбитражным судом Северо-Кавказского округа по договору об информационно-правовом сотрудничестве

Документ приводится с сохранением орфографии и пунктуации источника

Документ приводится в извлечении: без указания состава суда, рассматривавшего дело