Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 28 сентября 2011 г. N 03-03-06/1/597 О налогообложении дивидендов при купле-продаже ценных бумаг между иностранной и российской организациями

Справка

Вопрос: Просим разъяснить порядок применения положений ст. 309 Кодекса при перечислении российским Брокером дохода иностранной организации в процессе осуществления расчетов между контрагентами по сделкам купли-продажи ценных бумаг, заключаемым на бирже.

По условиям Торгового Соглашения НП (далее - Торговое Соглашение), утверждённого Советом директоров НП, "Кроме случаев расторжения Договора, любые дивиденды, проценты, доход или иное распределение на ценные бумаги (далее - Доход), Продавец обязуется передать Покупателю в течение 10 (десяти) банковских дней, следующих за днем получения Продавцом такого Дохода, при условии, что дата составления списка лиц, имеющих право на получение Дохода (далее - Список), совпадает с датой заключения Договора или приходится на более позднюю дату по сравнению с датой заключения Договора".

В соответствии с указанными требованиями Торгового Соглашения и в соответствующем случае, Брокер перечисляет сумму дивидендов, поступивших от российского эмитента на специальный брокерский счет Продавца по договору купли-продажи ценных бумаг, Покупателю по этому договору. При этом в ситуации, когда Покупателем является иностранная организация, не осуществляющая деятельность на территории Российской Федерации, и не являющаяся акционером на дату составления Списка получателей дивидендов, в отношении которых эмитентом уже удержан налог, при перечислении доходов Покупателю имеется правовая неопределенность в обложении налогом на доходы иностранных организаций рассматриваемых выплат. В отношении аналогичных доходов по сделкам репо, например, такая неопределенность устраняется положениями абзаца 5 пункта 2 ст. 282 Кодекса.

Учитывая изложенное, при выплате Брокером рассматриваемых доходов Покупателю возникают следующие вопросы:

1. Признается ли российский Брокер налоговым агентом на основании ст. 309-310 Кодекса при перечислении дохода Покупателю в соответствии с вышеуказанным положением Торгового Соглашения?

2. В случае, если обязанность налогового агента у российского Брокера возникает, то правильно ли мы полагаем, что доход иностранной организации-Покупателя для целей налогообложения признаётся дивидендом и согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ облагается по ставке 15%, несмотря на то, что Покупатель не является акционером на дату составления Списка, т.е. не соответствует п. 1 ст. 43 Кодекса?

3. Также в случае, если обязанность налогового агента у российского Брокера возникает, имеется ли у Брокера основание доудержать налог в сумме, составляющей разность между ставкой налогообложения, предусмотренной пп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ в размере 15% для иностранных организаций, и ставкой налогообложения, предусмотренной пп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ в размере 9% для российских организаций аналогично положениям абзаца 5 пункта 2 ст. 282 Кодекса?

4. Возникает ли у Брокера обязанность налогового агента в аналогичной ситуации при перечислении процентов в виде купонного дохода?

5. Если положениями международного соглашения об избежании двойного налогообложения предусмотрена налоговая ставка для удержания налога на территории РФ ниже той, по которой налог фактически был удержан эмитентом при выплате дохода Продавцу, то каким образом в указанном выше случае перечисления дохода Брокером Покупатель - резидент иностранного договаривающегося государства сможет вернуть излишне удержанный в РФ налог, учитывая также тот факт, что Покупатель не является акционером на дату составления Списка?

Просим Вас сообщить порядок применения положений Кодекса с учетом изложенного.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо от 18.03.11 N 139-УСБК по вопросу о порядке налогообложения доходов в виде дивидендов и сообщает следующее.

Согласно подпунктам 1 и 3 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) доходы в виде дивидендов, выплачиваемых иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций, процентного дохода от долговых обязательств любого вида, если их получение не связано с предпринимательской деятельностью иностранной организации через постоянное представительство в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Пунктом 1 статьи 310 Кодекса установлено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 Кодекса, в валюте выплаты дохода.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон) брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.

Согласно требованиям указанного Закона, постановления ФКЦБ России от 11.10.1999 N 9 "Об утверждении Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации" и Приказа ФСФР России от 05.04.2011 N 11-7/пз-н "Об утверждении Требований к правилам осуществления брокерской деятельности при совершении операций с денежными средствами клиентов брокера" денежные средства клиента, полученные для совершения сделок с ценными бумагами, а также денежные средства, полученные по сделкам, должны находиться на специальном брокерском счете, открываемом в кредитной организации. На специальный брокерский счет зачисляются также денежные средства по таким сделкам. Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом.

Исходя из положений статей 309 и 310 Кодекса у российской организации, выступающей брокером (депозитарием) на рынке ценных бумаг, в результате деятельности которой выплачиваются доходы иностранной организации, признаваемые доходами от источников в Российской Федерации, при поступлении денежных средств на специальный брокерский счет (счет депо) возникает обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога с указанных доходов иностранной организации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Кодекса дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Согласно статье 29 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" право на бездокументарную акцию переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счету в реестре акционеров (постановление Президиума ВАС РФ от 01.03.2005 N 10408/04 по делу N А49-1744/02).

В соответствии со статьей 42 "Порядок выплаты обществом дивидендов" Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Срок выплаты дивидендов не должен превышать 60 дней со дня принятия решения об их выплате. В случае, если срок выплаты дивидендов уставом или решением общего собрания акционеров об их выплате не определен, он считается равным 60 дням со дня принятия решения о выплате дивидендов. Общество не вправе предоставлять преимущество в сроках выплат дивидендов отдельным владельцам акций одной категории (типа). Выплата объявленных дивидендов по акциям каждой категории (типа) должна осуществляться одновременно всем владельцам акций данной категории (типа).

Список лиц, имеющих право получения дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. Для составления списка лиц, имеющих право получения дивидендов, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

С учетом вышеизложенного, по нашему мнению, если на момент выплаты эмитентом дивидендов в отношении иностранной организации осуществлено внесение приходной записи по лицевому счету в реестре акционеров, доход, перечисленный в этой связи продавцом ценных бумаг, будет являться для иностранной организации - покупателя доходом в виде дивидендов. В соответствии с нормами пункта 3 статьи 284 Кодекса к доходу в виде дивидендов, выплачиваемых от российской организации иностранной организации, применяется ставка налога на прибыль в размере 15 процентов.

Международные договоры об избежании двойного налогообложения, действующие в отношениях между Российской Федерацией и иностранными государствами, содержат статью "Дивиденды", определяющую порядок налогообложения дохода в виде дивидендов как в стране источника такого дохода, так и в стране налогового резидентства получателя дохода.

С учетом сложившейся международной практики применения договоров об избежании двойного налогообложения, закрепленной, в частности, в официальных Комментариях к Модели налоговой Конвенции ОЭСР, понятие "дивиденды выплачиваемые", используемое в данной статье, следует трактовать как выполнение обязательства по передаче фондов в распоряжение акционера способом, указанным в договоре, или согласно обычаям делового оборота.

Исходя из вышеизложенного, нормы Соглашений регламентируют применение пониженной процентной ставки налога с дивидендов, взимаемых в государстве источника дохода, на дату выплаты дивидендов, при соблюдении условий касательно доли участия и объема участия, установленных статьей "Дивиденды" конкретного международного договора об избежании двойного налогообложения.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 28 сентября 2011 г. N 03-03-06/1/597

Текст письма официально опубликован не был