Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 26 августа 2011 г. N 03-03-06/2/133 О налогообложении операций с финансовыми инструментами срочных сделок

Справка

Вопрос: 1. Банк заключает с иностранной организацией следующие виды внебиржевых сделок:

- сделки купли-продажи иностранной валюты, даты заключения и исполнения которых не совпадают. При этом сделки, предполагающие поставку базисного актива, Учетной политикой Банка отнесены к сделкам с отсрочкой исполнения. Сделки, не предполагающие поставку базисного актива, относятся к операциям с финансовыми инструментами срочных сделок;

- сделки по приобретению опционных контрактов, по условиям которых Банк уплачивает иностранной организации доход в виде опционной премии. Такие сделки согласно Учетной политике Банка относятся к операциям с финансовыми инструментами срочных сделок.

Особенности налогообложения иностранных организаций установлены статьей 309 Налогового кодекса РФ. В перечне доходов, подлежащих обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты дохода, приведенных в статье 309 Налогового кодекса РФ, прямо не поименованы доходы по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок.

В соответствии с пунктом 2 статьи 309 Налогового кодекса РФ доходы, полученные нерезидентом от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 данной статьи, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.

Руководствуясь вышеприведенными нормами Налогового кодекса РФ, Банк полагает, что:

1) доходы, уплаченные нерезиденту, по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок (в т.ч. в виде опционной премии), не подлежат обложению у источника выплаты на основании пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса РФ, т.к. прямо не поименованы в перечне подлежащих налогообложению доходов;

2) доходы, уплаченные нерезиденту по сделкам купли-продажи иностранной валюты с отсрочкой исполнения, не подлежат обложению налогом у источника выплаты на основании пункта 2 статьи 309 Налогового кодекса.

Просим разъяснить, будут ли действия Банка по неудержанию налога в изложенной ситуации являться правомерными.

2. Банк через иностранного брокера на организованном рынке в режиме безадресных сделок покупает иностранные долговые ценные бумаги (процентные и дисконтные), выплачивая в том числе накопленный купонный (процентный) доход, т.е. самостоятельно не осуществляет выплаты иностранной организации и не имеет возможности определить продавца ценных бумаг.

1. Является ли Банк при приобретении долговых ценных бумаг через иностранного брокера, налоговым агентом по удержанию с иностранной организации (с продавца ценных бумаг) налога на выплаченный накопленный купонный (процентный) доход?

2. Поскольку Банк в силу обычаев делового оборота фактически не осуществляет выплаты в пользу иностранной организации и у него отсутствует возможность удержать налог, должен ли Банк (в случае признания его налоговым агентом) в соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 24 Налогового кодекса сообщить в налоговый орган о невозможности удержать налог?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо от 20.04.2011 N 07-01-01/1098 по вопросу налогообложения операций с финансовыми инструментами срочных сделок и сообщает следующее.

Для целей налогообложения прибыли понятие финансового инструмента срочной сделки определено пунктом 1 статьи 301 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

В соответствии с пунктом 2 указанной статьи исполнением прав и обязанностей по операции с финансовыми инструментами срочных сделок является исполнение финансового инструмента срочных сделок либо путем поставки базисного актива, либо путем произведения окончательного взаиморасчета по финансовому инструменту срочных сделок, либо путем совершения участником срочной сделки операции, противоположной ранее совершенной операции с финансовым инструментом срочных сделок.

Определение опционного договора (контракта) дано в пункте 3 Положения о видах производных финансовых инструментов (далее - Положение), утвержденного Приказом ФСФР России от 04.03.2010 N 10-13/пз-н. В соответствии с пунктом 5 указанного Положения опционные контракты подразделяются на поставочные и расчетные.

Согласно статье 247 НК РФ прибылью для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со статьей 309 НК РФ.

В перечне указанных доходов, содержащемся в пункте 1 статьи 309 НК РФ, предусмотрен такой вид дохода, как "иные аналогичные доходы". Если доход иностранной организации, не связанный с осуществлением деятельности через постоянное представительство в Российской Федерации, не поименован в перечне указанного пункта и в то же время на данный доход не распространяется действие норм пункта 2 статьи 309 НК РФ, то такой доход может квалифицироваться как "иные аналогичные доходы" и подлежать налогообложению в Российской Федерации у источника выплаты дохода.

В соответствии с пунктом 2 статьи 309 НК РФ доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 статьи 309 НК РФ, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со статьей 306 НК РФ, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.

В связи с вышеизложенным, если исполнение финансового инструмента срочной сделки не предусматривает поставку базисного актива, то, по нашему мнению, на доход, полученный иностранной организацией от операций с таким инструментом срочных сделок, не распространяется действие норм пункта 2 статьи 309 НК РФ и такой доход квалифицируется как "иные аналогичные доходы" от источников в Российской Федерации.

Таким образом, премии по опционным контрактам, не предусматривающим поставку базисного актива, выплачиваемые иностранной организации, подлежат налогообложению в Российской Федерации у источника выплаты дохода.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 26 августа 2011 г. N 03-03-06/2/133

Текст письма официально опубликован не был