Справка

Вопрос: ООО заключило договор процентного займа с иностранной компанией.

Иностранная компания не является учредителем в отношении ООО и не владеет долей участия в ООО.

При этом ООО и иностранная компания являются компаниями, созданными одним и тем же учредителем.

Обязано ли ООО признать задолженность по вышеуказанному займу контролируемой и осуществить расчет предельных процентов, признаваемых расходом для целей налогообложения налогом на прибыль в соответствии с правилами, установленными п. 2 ст. 269 НК РФ?

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваш запрос от 21.09.09 N И-2009-185 относительно порядка применения статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) с учетом положений Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 16.12.96 г. (далее - Соглашение) и сообщает следующее.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 9 Соглашения, если:

a) предприятие одного Договаривающегося государства прямо или косвенно участвует в управлении, контроле или имуществе предприятия другого Договаривающегося государства,

или

b) одни и те же лица прямо или косвенно участвуют в управлении, контроле или имуществе предприятия одного Договаривающегося государства и предприятия другого Договаривающегося государства,

и в любом случае между двумя предприятиями в их коммерческих и финансовых взаимоотношениях создаются или устанавливаются условия, отличные от тех, которые имели бы место между двумя независимыми предприятиями, то любая прибыль, которая могла бы быть начислена одному из них при отсутствии таких условий, но из-за наличия этих условий не была ему начислена, может быть включена в прибыль этого предприятия и, соответственно, обложена налогом.

Из вашего запроса следует, что российская организация ООО и нидерландская компания являются дочерними компаниями американского лица - компании, которая, таким образом, прямо или косвенно участвует в управлении, контроле или имуществе как российской, так и нидерландской организаций.

Это означает, что на основании пункта 1 статьи 9 "Корректировка прибыли" Соглашения Российская Федерация имеет право провести корректировку прибыли, получаемой российским и нидерландским взаимозависимыми лицами, если в их коммерческих и финансовых взаимоотношениях создаются или устанавливаются условия, отличные от тех, которые имели бы место между двумя независимыми предприятиями.

Кроме того, в соответствии с пунктом 5 статьи 11 "Проценты" Соглашения, если по причине особых отношений между плательщиком и фактическим владельцем процентов, или между ними обоими и каким-либо другим лицом, сумма процентов, относящаяся к долговому требованию, на основании которого она выплачивается, превышает сумму, которая была бы согласована между плательщиком и фактическим владельцем процентов при отсутствии таких отношений, положения настоящей статьи применяются только к последней упомянутой сумме. В таком случае избыточная часть платежа по-прежнему облагается налогом в соответствии с законами каждого Договаривающегося государства с учетом других положений Соглашения.

На основании изложенного Российская Федерация имеет право при расчете предельной суммы процентов, выплачиваемых по долговому обязательству российского взаимозависимого лица перед нидерландским взаимозависимым лицом, применить положения своего налогового законодательства, а именно, положения пункта 2 статьи 269 Кодекса.

Просим также учесть, что в пункте IV Протокола к Соглашению содержатся положения, касающиеся вычета процентов при исчислении налогооблагаемой прибыли взаимозависимых предприятий, однако положений, разрешающих неограниченный вычет процентов, данный пункт Протокола не содержит.

Таким образом, по нашему мнению, задолженность ООО перед нидерландской компанией следует признать контролируемой и осуществить расчет предельной суммы процентов, признаваемых расходом для целей налогообложения налогом на прибыль, в соответствии с правилами, установленными пунктом 2 статьи 269 Кодекса.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 27 ноября 2009 г. N 03-08-05

Текст письма официально опубликован не был