Традиционно в Новом году вступают изменения в Налоговый кодекс. Так, Федеральным законом от 2 июля 2021 г. № 305-ФЗ с 1 января 2022 года вводятся изменения в части первую и вторую НК РФ и отдельные законодательные акты РФ. В частности, оказание услуг общественного питания на объектах общественного питания и по месту, выбранному заказчиком (выездное обслуживание), освобождаются от налогообложения НДС с 1 января 2022 года согласно новому подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Нужно отметить, что освобождение от налогообложения НДС распространяется не на все предприятия общественного питания. Чтобы получить эту налоговую льготу в 2022 году необходимо соблюсти пока 2 условия:

• размер доходов за предыдущий год не должен превышать 2 млрд руб.;
• удельный вес доходов по услугам общественного питания должен быть не менее 70%.

Освобождение от НДС точно не распространяется на:

• реализацию продукции отделами кулинарии в розничной торговле; реализацию (поставку) продукции общественного питания юридическим лицам, осуществляющих заготовочную и аналогичную деятельность, услуги общественного питания (Письмо Минфина РФ от 30 июля 2021 г. № 03-07-11/61177);
• реализацию предприятиями общественного питания покупных товаров через вендинговые аппараты (нестационарные торговые автоматы), т.к. является формой розничной торговли (Письмо Минфина РФ от 8 октября 2021 г. № 03-07-07/81801 со ссылкой на ГОСТ 31985-2013, ГОСТ Р 51303-2013).

В связи с ограничениями деятельности общепита в условиях пандемии и общемировой тенденции к популяризации реализации продуктов питания и готовых блюд через электронные платформы, очень актуальным становится вопрос освобождения от НДС с 1 января 2022 соответствующих организаций.

На вопрос налогоплательщиков о том, предусматривает ли вводимый подп. 38 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождение от НДС дохода (выручки), полученной предприятиями общественного питания при реализации продукции на условиях курьерской доставки, Департамент налоговой политики Минфина России в письме от 18 октября 2021 г. № 03-07-07/84028 не дает конкретного ответа, а ограничивается лишь ссылкой на вышеуказанный пункт НК РФ, в котором содержится упоминание кода ОКВЭД по классу 56 из Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (классификатор ОКВЭД, Приказ Росстандарта от 31 января 2014 г. № 14-ст).

Разберемся в вопросе применения освобождения от НДС предприятиями, осуществляющих реализацию готовых блюд через курьерскую доставку.

В письмах Минфина России предыдущих лет (от 21 марта 2019 г. № 03-11-11/18645, от 1 апреля 2019 г. № 03-11-11/22460), касающихся применения специального налогового режима ЕНВД, даны разграничения услуг:

• к услугам общественного питания относятся услуги по изготовлению собственной продукции, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой продукции, и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга – это в стационарных объектах общественного питания и на объектах организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей (киоски, палатки, и т.д.);
• услуги по приготовлению и доставке продукции общественного питания на дом или в офис по заказам физических лиц не связаны с использованием объектов организации общественного питания, имеющих площадь зала обслуживания посетителей, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей, такая предпринимательская деятельность не относится к сфере оказания услуг общественного питания.

А также есть письма Минфина России по конкретным ситуациям, например:

• деятельность по изготовлению блюд японской кухни по заказам физических лиц, предполагающих их доставку или самовывоз указанных блюд физическими лицами с организованной в этих целях зоной ожидания, не может быть отнесена к услугам общественного питания (от 14 декабря 2018 г. № 03-11-11/91316);
• услуги по приготовлению (пиццы, роллов, суши и др.) с последующей их доставкой на дом, несвязанные с использованием объектов организации общественного питания, имеющих площадь зала обслуживания посетителей, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей, не относится к услугам общественного питания (от 26 мая 2014г. № 03-11-06/3/24936).

Надо полагать, что мнение Минфина России по определению услуг общественного питания остается неизменным, поскольку в текущем году он ссылается на классификатор ОКВЭД и ГОСТ 31985-2013.Услуги общественного питания. Термины и определения (Приказ Росстандарта от 27 июня 2013 г. № 191-ст).

Обратимся для начала к кассификатору ОКВЭД, в котором содержится информация по ОКВЭД 56 "Деятельность по предоставлению продуктов питания и напитков", а, именно, класс (группировка) 56 включает услуги по предоставлению продуктов питания и напитков, готовых к употреблению непосредственно на месте и предлагаемых в традиционных ресторанах, заведениях самообслуживания, на предприятиях питания, отпускающих продукцию на вынос, а также прочих предприятиях питания; не включает производство продуктов питания и продажу продуктов несобственного производства, непредназначенных для употребления на месте.

ОКВЭД 56 состоит из подклассов:

• 56.1 Деятельность ресторанов и услуги по доставке продуктов питания;
• 56.2 Деятельность предприятий общественного питания по обслуживанию торжественных мероприятий, в т.ч. по определенному адресу, и прочим видам организации питания (приготовление и поставка продукции общественного питания на спортивные соревнования, учебным учреждениям, вооруженным силам и т.д.);
• 56.3 Деятельность по изготовлению и продажи напитков для непосредственного употребления внутри заведений (баров, таверн, танцевальных площадок и т.д.); не включает перепродажу упакованных/готовых напитков, продажу напитков через торговые автоматы.

Таким образом, услуги по доставке собственной продукции в рамках ОКВЭД 56 (56.1) отделены непосредственно от услуг общественного питания.

Содержание услуги общественного питания определено в пунктах 41-44 ГОСТ 31985-2013:

• удовлетворение потребности потребителя в продукции общественного питания, создание условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, при проведении досуга и в других дополнительных услугах;
• исполнителем услуги общественного питания является предприятие общественного питания;
• потребитель услуги общественного питания является физическое лицо (гость) или юридическое лицо;
• безопасность услуги общественного питания.

Характеристика понятия "обслуживание" в процессе реализации услуг общественного питания, отражена в пунктах 45-48 ГОСТ 31985-2013:

• процесс обслуживания происходит при непосредственном контакте с потребителем услуги (гостем);
• определены условия обслуживания - факторы воздействия на потребителя;
• выбран метод обслуживания потребителей: самообслуживание, обслуживание официантом (поваром, барменом, буфетчиком, продавцом), комбинированный;
• организованная форма обслуживания потребителей.

Таким образом, осуществляемая предприятием общественного питания деятельность по доставке изготовленной им продукции посредством собственной службы доставки или услуг сторонней организации не может быть отнесена к услугам общественного питания, так как не соответствует содержанию понятий: услуги общественного питания, обслуживание в общественном питании, содержащимся в ГОСТ 31985-2013. Следовательно, реализация продукции общественного питания посредством служб доставки не подлежит освобождению от налогообложения НДС.