Департамент налоговой и таможенной политики рассмотрел обращения и сообщает следующее.

Для целей признания Российской Федерации местом осуществления управления иностранной организацией необходимо руководствоваться положениями 246.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).

По вопросам применения положений статьи 246.2 Кодекса было дано разъяснение Минфина России от 20.05.2019 N 03-12-12/36105.

Одновременно обращаем внимание, что подпункт 3 пункта 3 статьи 246.2 Кодекса содержит перечень функций, осуществление которых в рамках планирования и контроля деятельности иностранной организации на территории Российской Федерации, само по себе не признается осуществлением управления иностранной организацией в Российской Федерации. Вопрос о признании этих функций осуществлением управления иностранной организацией в Российской Федерации должен решаться отдельно в каждом конкретном случае.

Что касается вопроса о Модельной конвенции об избежании двойного налогообложения Организации экономического сотрудничества и развития (далее - Модельная конвенция) и Комментариев к ней, то отмечаем следующее.

Согласно положениям статьи 32 "Дополнительные средства толкования" Венской конвенции о праве международных договоров от 23.05.1969 (далее - Венская конвенция) возможно обращение к дополнительным средствам толкования, в том числе к подготовительным материалам и к обстоятельствам заключения договора, чтобы подтвердить значение, вытекающее из применения статьи 31 "Общее правило толкования" Венской конвенции, или определить значение, когда толкование в соответствии со статьей 31 "Общее правило толкования" Венской конвенции:

a) оставляет значение двусмысленным или неясным; или

b) приводит к результатам, которые являются явно абсурдными или неразумными.

Необходимо отметить, что при принятии Комментариев в них отдельным разделом включены "Позиции государств, не являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (далее - ОЭСР), в отношении Модельной конвенции".

В пункте 1 Вступления к указанному разделу указано, что Комитет ОЭСР по налоговым вопросам принял следующее решение. Поскольку Модельная конвенция оказывает влияние далеко не только на страны - участницы ОЭСР, в ее развитие должны вносить свой вклад страны, не входящие в ОЭСР. В связи с чем, странам, не входящим в ОЭСР, должна быть предоставлена возможность указать, с какими положениями статей или положениями толкования, приведенного в Комментарии, страны не согласны.

На основании решений, принятых Комитетом ОЭСР по налоговым вопросам, согласно пункту 3 Вступления к разделу в Модельную конвенцию включен раздел, в котором изложены позиции ряда экономик, не входящих в ОЭСР, касательно статей Модельной конвенции и Комментария.

Пунктом 4 Вступления к разделу одной из стран, взгляды чьих экономик на Модельную конвенцию отражены, является Россия.

Пунктом 5 Вступления к разделу предусмотрено, что Россией выражено согласие с толкованием и применением всех основных положений Модельной конвенции и Комментариев к ней, а также перечислены возражения каждой из стран в отношении текста статей Модельной конвенции и толкования, изложенного в Комментариях.

Пленумом Верховного суда Российской Федерации в постановлении от 10.10.2003 N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации" рекомендовано использовать акты международных организаций в случае возникновения затруднений при толковании общепризнанных принципов и норм международного права, международных договоров Российской Федерации. В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.11.2011 N 8654 Модельная конвенция признается "рамочным документом, устанавливающим общие принципы и подходы к устранению двойного налогообложения".

Таким образом, принимая во внимание, что Российская Федерация признала за собой право руководствоваться положениями данного документа, а также учитывая, что при проведении переговоров по заключению соглашений об избежании двойного налогообложения с иностранными государствами Российская Федерация руководствуется, в том числе и Модельной конвенцией, в силу положений статьи 32 Венской конвенции, Комментарии могут рассматриваться одним из средств толкования международных соглашений об избежании двойного налогообложения, заключенных Российской Федерацией с иностранными государствами, при условии, что положения такого соглашения соответствуют положениям Модельной конвенции.

Аналогичная позиция изложена в письме Федеральной налоговой службы от 17.05.2017 N СА-4-7/9270@ "О практике рассмотрения споров по вопросу неправомерного применения налоговыми агентами льготных условий налогообложения при взимании налога на прибыль с доходов иностранных организаций".

Настоящее письмо не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.