Вопрос:

Банк обращается с просьбой разъяснить, каким образом должна произойти замена депонента по договору о срочном субординированном депозите в связи с реорганизацией депонента.

Банком получено предварительное согласие на приобретение Организацией 1 100% акций Банка у Организации 2. Это приобретение будет происходить путем универсального правопреемства в результате реорганизации (выделения из Организации 2 юридического лица, на которое будут переведены асе активы Организации 2, с последующим присоединением этого юридического лица к Организации 1). В связи с этим к Организации 1 в полном объеме переходят все права и обязанности Организации 2. Однако согласно Положению Банка России от 28.12.2012 № 395-П «О методике определения величины собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)» внесение изменений в договор субординированного займа (кредита, депозита) невозможно без предварительного согласования с Банком России.

В связи с изложенным Банк просит разъяснить, какие действия необходимо совершить, чтобы изменить депонента по договору о срочном субординированном депозите, а именно: возможно ли включить данный субординированный депозит в состав источников дополнительного капитала Банка в силу универсального правопреемства, т.е. до получения согласия Банка России на внесение указанных изменений в договор.

Ответ:

По смыслу главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации передача прав кредитора и перевод долга возможны как на основании закона, так и на основании соглашения. Указанные соглашения (договор об уступке требования, договор о переводе долга) по своей форме не будут представлять собой дополнительное соглашение к договору субординированного инструмента.

При этом законодательно напрямую не установлено требование о внесении изменений в договор в части замены сторон в случае перемены лиц в обязательстве (и в случае передачи требования, и в случае перехода долга). Данное положение подтверждается судебной практикой (Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.08.2007 № 8105/07 по делу № А46-7698/2006, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2007, 19.02.2007 № Ф09АП-1001/2007-ГК по делу № А40-55585/06-97-310, Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 24.03.2010 № КГ-А40/2191-10 по делу № А40-42559/09-113-374).

Таким образом, в отсутствии необходимости внесения изменений в договор субординированного депозита в связи с реорганизацией депонента, не возникает обязанности согласования замены депонента с территориальным учреждением Банка России (уполномоченным структурным подразделением центрального аппарата Банка России).

Вместе с тем, ДБР обращает внимание на целесообразность уведомления Банком территориального учреждения Банка России (уполномоченного структурного подразделения центрального аппарата Банка России) о смене депонента по договору субординированного депозита для целей подтверждения соответствия условий договора требованиям Положения № 395-П (восьмой абзац п. 3.1.8.1.2 Положения № 395-П).

В случае если в результате смены депонента по договору субординированного кредита (депозита, займа) условия договора перестают отвечать указанным требованиям, возникают основания для исключения привлеченных денежных средств из расчета собственных средств (капитала).