Вопрос: Белорусская организация заключила договор подряда на строительство на территории Российской Федерации с российской фирмой, встала на налоговый учет как иностранная организация по месту осуществления деятельности (регистрация стройплощадки по договору строительного подряда).

На территории строительной площадки работают работники белорусской организации, которые направлены на стройплощадку из Республики Беларусь в командировку. Работники приняты на работу в Республике Беларусь, с ними заключены бессрочные трудовые договора, из которых не следует, что их работа будет осуществляться на территории Российской Федерации. При направлении в командировку в Российскую Федерацию оформляется приказ на командировку, в котором указывается, что рабочие направлены для выполнения работ по договору строительного подряда, оформляется командировочное удостоверение, выплачиваются суточные. Срок командировки первоначально не превышает 60 дней, затем работники возвращаются в РБ, если по их специальности работы не выполнены, могут быть опять отправлены в командировку, при нахождении на территории РБ работают на строительных объектах в Беларуси. Заработная плата начисляется и выплачивается в белорусских рублях в Республике Беларусь. В соответствии п. 1, 2 ст. 17 НК РБ налоговыми резидентами Республики Беларусь признаются физические лица, которые фактически находились на территории Республики Беларусь в календарном году более 183 дней.

Ко времени фактического нахождения на территории Республики Беларусь относится время непосредственного пребывания физического лица на территории Республики Беларусь, а также время, на которое это лицо выезжало за пределы территории Республики Беларусь на лечение, отдых, в командировку.

Таким образом, работники организации являются налоговыми резидентами РБ. С начисленной и выплаченной заработной платы в РБ удерживается и перечисляется в бюджет подоходный налог.

При расчете налога на прибыль в РФ сумма начисленной заработной платы работникам, занятым на стройплощадке в РФ, включается в расходы стройплощадки и учитывается при налогообложении прибыли иностранной организации в Российской Федерации.

Согласно ст. 7 НК РФ, если международным договором Российской Федерации содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные кодексом, то применяются правила и нормы международных договоров РФ.

Согласно ст. 14 Соглашения между правительством РБ и правительством РФ об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты от налогов в отношении налогов на доходы и имущество, вознаграждение, получаемое лицом с постоянным местожительством в одном Договаривающемся Государстве в отношении работы по найму, может облагаться налогом в другом Договаривающемся Государстве, только если:

а) вознаграждение выплачивается нанимателем или от имени нанимателя, являющегося лицом с постоянным местопребыванием в этом другом Государстве, или

б) расходы по выплате вознаграждения несет постоянное представительство или постоянная база, которые наниматель, будучи лицом с постоянным местопребыванием в первом упомянутом Государстве, имеет в другом Договаривающемся Государстве.

В связи с тем, что заработная плата выплачивается самой белорусской организацией на территории РБ и только учитывается при расчете налога на прибыль по стройплощадке в РФ, возникает вопрос должна ли заработная плата, начисленная и выплаченная белорусским работникам самой белорусской организацией в Республике Беларусь, облагаться налогом на доходы физических лиц в Российской Федерации, если срок командировки работников может и превышать 183 дня (с учетом возращения из командировки, а затем отправлением в следующую командировку)?

Просим разъяснить порядок налогообложения доходов физических лиц в сложившейся ситуации.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо ОАО (далее - Общество) и в соответствии со статьей 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) разъясняет следующее.

Из письма следует, что Общество заключило договор подряда на выполнение строительных работ на территории Российской Федерации. Общество стоит на учете в налоговом органе по месту осуществления деятельности в Российской Федерации и уплачивает в Российской Федерации налог на прибыль.

Для выполнения строительных работ Общество командирует в Российскую Федерацию своих работников, которые могут находиться в Российской Федерации как менее 183 дней в календарном году, так и более 183 дней.

В соответствии со статьей 14 Соглашения между Российской Федерацией и Республикой Беларусь от 21.04.1995 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Соглашение) вознаграждение, получаемое лицом с постоянным местожительством в одном Договаривающемся Государстве в отношении работы по найму, может облагаться налогом в другом Договаривающемся Государстве, только если:

а) вознаграждение выплачивается нанимателем или от имени нанимателя, являющегося лицом с постоянным местопребыванием в этом другом Государстве,

или

б) расходы по выплате вознаграждения несет постоянное представительство или постоянная база, которые наниматель, будучи лицом с постоянным местопребыванием в первом упомянутом Государстве, имеет в другом Договаривающемся Государстве.

Исходя из изложенного в рассматриваемом письме можно сделать вывод, что деятельность Общества в Российской Федерации привела, в соответствии с положениями статьи 5 Соглашения, к образованию постоянного представительства.

В таком случае подлежит применению положение вышеуказанного пункта б) статьи 14 Соглашения, согласно которому, если расходы по выплате вознаграждения лицу с постоянным местом жительства в Республике Беларусь несет постоянное представительство нанимателя, находящееся в Российской Федерации, такое вознаграждение может облагаться налогом в Российской Федерации.

Поскольку выплаты вознаграждения работникам Общества производились в связи с их работой в постоянном представительстве, то независимо от порядка выплаты (самим Обществом или непосредственно постоянным представительством) расходы по выплате вознаграждения относятся к расходам, которые несет постоянное представительство.

Именно поэтому такие расходы учитываются при определении прибыли постоянного представительства.

Согласно подпункту 6 пункта 1 статьи 208 Кодекса вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в Российской Федерации относятся к доходам от источников в Российской Федерации. Такие доходы налогоплательщиков в соответствии со статьями 207 и 209 Кодекса подлежат налогообложению в Российской Федерации независимо от налогового статуса физических лиц.