(1).jpg)
Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22 марта 2007 г. N А56-4308/2007 Заявление Предпринимателя о признании незаконным и отмене постановления Отдела о привлечении к административной ответственности за допуск к осуществлению трудовой деятельности иностранного гражданина при отсутствии разрешения на работу удовлетворено, так как, в частности, Отдел не доказал факт привлечения иностранного гражданина к трудовой деятельности, выразившийся в предоставлении Предпринимателем ему торгового места на территории торгового объекта (отменено)
ГАРАНТ:
Постановлением Тринадцатого Арбитражного апелляционного суда от 15 мая 2007 г. данное решение отменено
Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области
от 22 марта 2007 г. N А56-4308/2007
ГАРАНТ:
См. также постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 13 августа 2007 г.
Резолютивная часть решения объявлена 19 марта 2007 года.
Полный текст решения изготовлен 22 марта 2007 года.
Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области
в составе:
судьи Корушовой И.М.,
при ведении протокола судебного заседания судьей Корушовой И.М.
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:
заявитель ИП Алкулиев Мехман Кярам-оглы
заинтересованное лицо Отдел Управления федеральной миграционной службы России в
Кировском районе Санкт-Петербурга
о признании незаконным и отмене постановления
при участии
от заявителя - Алкулиев М.К. паспорт 40 99 130282
Иванов Е.М. по доверенности от 24.02.2007
от заинтересованного лица - Шклярук О.С. по доверенности от 27.12.06 N 1/5-7899 Смирнов А.Е. по доверенности от 19.02.07 N 1/5-1208
установил:
Индивидуальный предприниматель Алкулиев. Мехман Кярам-Оглы (далее - Предприниматель, Заявитель) вобратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Отдела Управления Федеральной миграционной службы России по Санкт-Петербургу в Кировском районе (далее - Миграционная служба, ОУФМС) от 30.01.2007 о назначении административного наказания.
В судебном заседании Предприниматель поддержал заявленные требования, так как полагает, что в его действиях отсутствует состав правонарушения, предусмотренный частью 1 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
Миграционная служба просит в удовлетворении заявленных требований отказать, так как считает оспариваемое постановление законным и обоснованным.
Как следует из материалов дела, 26.01.2007 оперуполномоченным ОБЭП КМ Кировского РУВД старшим лейтенантом милиции А.С.Лангейшейн, совместно с сотрудниками ОУФМС Хольновым Д.Ю. и Смирновым А.Е. проведена проверка деятельности Предпринимателя в торговой точке, расположенной по адресу: Санкт-Петербург, пр. Народного Ополчения, д. 171.
В ходе проверки установлено, что Предприниматель допустил к осуществлению трудовой деятельности гражданку Узбекистана Гафурову Г.Ш. при отсутствии у нее разрешения на работу.
По факту нарушения Предпринимателем статьи 13 Федерального закона от 26.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) 26.01.2007 составлен акт N 78-06-08-97В и протокол об административном правонарушении N 00601538.
Постановлением от 30.01.2007 Заявитель привлечен к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 18.16 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 3500 МРОТ - 350 000 рублей.
Предприниматель не согласился с постановлением Миграционной службы и обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.
В соответствии с письмом Министерства иностранных дел Российской Федерации от 27.09 2006 N 32253/19 граждане Узбекистана вправе въезжать на территорию Российской Федерации без виз по всем видам паспортов.
Согласно пункту 1 статьи 2 Закона N 115-ФЗ -разрешение на работу это документу подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя на осуществление предпринимательской деятельности.
В соответствии с пунктом 4 статьи 13 того же Закона иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.
Порядок выдачи разрешения на работу, закреплен в Правилах выдачи разрешений на привлечение и использование иностранных работников (далее - Правила), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.11.2006 N681 "О порядке выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации".
В соответствии с пунктами 41,46,49 Правил иностранный гражданин, прибывший в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, подает заявление о выдаче ему разрешения на работу лично либо через организацию, осуществляющую в установленном порядке трудоустройство иностранных граждан, или через лицо, выступающее в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации в качестве представителя этого иностранного гражданина, в орган миграционной службы.
Выдача разрешений на работу производится в пределах установленной квоты на выдачу разрешений на работу иностранным гражданам прибывшим в Российскую Федерацию в порядке не требующем получения визы.
Разрешение на работу выдается иностранному гражданину лично.
Пунктом 9 статьи 131 Закона N 115-ФЗ работодатели или заказчики работ (услуг) вправе привлекать и использовать для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, без получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников, но с обязательным уведомлением территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации. Форма и порядок подачи указанного уведомления устанавливаются Правительством Российской Федерации.
Таким образом, законодательно закреплено право работодателей привлекать и использовать для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан только при наличии у них разрешения на работу.
Суд считает факт привлечения Предпринимателем к трудовой деятельности гражданки Узбекистана Гафуровой Г.Ш. доказанным.
Довод Заявителя об отсутствии у него трудовых соглашений с Гафуровой Г.Ш. судом не принимается и опровергается материалами дела, по следующим основаниям:
Частью 3 статьи 16 Трудового Кодекса Российской Федерации предусмотрено, что "трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен".
Фактическое допущение к работе подтверждается объяснениями другого продавца Усовой Ю.О. от 26.01.2006, фототаблицами, актом N 78-06-08-97В, протоколом об административном правонарушении N 00601538. Из указанных документов видно, что Гафурова Г.Ш. осуществляла продажу товара и производила расчет с покупателями, то есть осуществляла функции продавца.
Объяснения Усовой Ю.С. данные в судебном заседании не могут служить доказательством по делу, так как они опровергаются другими материалами дела.
Таким образом, событие административного правонарушения и вина Заявителя в его совершении считаются подтвержденными и доказанными.
В то же время в соответствии с частью 1 статьи 18.16 КоАП РФ административной ответственности подлежит нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), выразившееся в предоставлении лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридическим лицом, его филиалом или представительством, управляющими торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо должностным лицом указанного юридического лица, филиала или представительства, либо иным юридическим лицом или его должностным лицом, либо иным лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно привлекаемым к трудовой деятельности, осуществляемой на торговом объекте (в том числе в торговом комплексе), либо в выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно осуществляющим указанную деятельность, разрешения на ее осуществление или в допуске в иной форме к осуществлению указанной деятельности.
Миграционная служба не доказала факт привлечения Гафуровой Г.Ш. к трудовой деятельности, выразившийся в предоставлении Предпринимателем ей торгового места на территории торгового объекта.
В протоколе и постановлении об административном правонарушении Миграционная служба вменила Предпринимателю нарушение в виде допуска к осуществлению трудовой деятельности гражданки Узбекистана Гафуровой Г.Ш. при отсутствии у нее разрешения на работу.
Данные обстоятельства указывают на неправильную квалификацию состава правонарушения по пункту 1 статьи 18.16 КоАП РФ. Действия Предпринимателя образует самостоятельный состав административного правонарушения, предусмотренный частью 2 статьи 18.15 КоАП РФ.
В соответствии с п.9 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 10 от 02.06.2004 в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к адмийистративной ответственности суд установит, что оспариваемое постановление содержит неправильную квалификацию правонарушения, суд в соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ принимает решение о признании незаконным оспариваемого постановления и его отмене.
На основании изложенного, требования заявленные предпринимателем Алкулиевым Мехман Кярам-Оглы о признании незаконным и отмене постановления Отдела Управления Федеральной миграционной службы России по Санкт-Петербургу в Кировском районе о назначении административного наказания от 30.01.2007 подлежат удовлетворению.
Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд
решил:
Признать незаконным и отменить постановление Отдела Управления Федеральной миграционной службы России по Санкт-Петербургу в Кировском районе от 30.01.2007 о назначении административного наказания индивидуальному предпринимателю Алкулиеву Мехману Кярам-Оглы.
На решение может быть подана апелляционная жалоба в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения.
Судья | И.М.Корушова |
