Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 13 октября 2010 г. N Ф03-6439/2010 по делу N А51-22663/2009 В удовлетворении заявления о признании недействительным решения налогового органа в части доначисления НДС, пени, штрафа, а также в части выводов налогового органа о завышении обществом налоговой базы по налогу на прибыль и исчислении налога на прибыль в завышенном размере отказано в связи с необоснованностью заявленных требований (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа
от 13 октября 2010 г. N Ф03-6439/2010
по делу N А51-22663/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, при участии от ответчика: МИФНС России N 10 по Приморскому краю - Мурзина А.Б. - начальник юридического отдела, дов.N 25 от 25.06.2010, Коновалова Т.О. - специалист 1 разряда юридического отдела, дов. N 26 от 25.06.2010, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "ЭлКом" на решение от 18.03.2010постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2010 по делу N А51-22663/2009 Арбитражного суда Приморского края, по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "ЭлКом" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Приморскому краю о признании частично недействительным решения.

Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2010 года. Полный текст постановления изготовлен 13 октября 2010 г.

Общество с ограниченной ответственностью "ЭлКом" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением (с учетом уточненных требований) о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Приморскому краю (далее - инспекция по налогам и сборам, налоговый орган) от 15.09.2009 N 34 в части доначисления НДС в сумме 4979488,8 руб., пени в сумме 124247,17 руб., штрафа в сумме 33197 руб., а также в части выводов налогового органа о завышении обществом налоговой базы по налогу на прибыль и исчислении налога на прибыль за 2007 год в завышенном размере в сумме 59331 руб.

Решением суда от 18.03.2010, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2010, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, постановлением апелляционного суда, общество обратилось с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемые судебные акты отменить как принятые с нарушением норм материального права, заявленные требования удовлетворить.

В судебном заседании представители налогового органа против доводов жалобы возражали, просили решение суда, постановление апелляционного суда оставить без изменения.

Общество с ограниченной ответственностью "ЭлКом" надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, участия в судебном заседании не принимало.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, выслушав в судебном заседании пояснения представителей налогового органа, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа оснований для отмены обжалуемых судебных актов не установил.

Как следует из материалов дела, инспекцией по налогам и сборам проведена выездная налоговая проверка ООО "ЭлКом" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов, в том числе НДС, налога на прибыль за период с 23.01.2006 по 31.12.2008, по результатам которой составлен акт от 14.08.2009 N 36 и принято решение о привлечении общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в размере 33197 руб. Этим же решением обществу предложено уплатить НДС в размере 497748,8 руб., пени в сумме 124247,17 руб. Кроме того, налоговым органом сделан вывод об исчислении в завышенных размерах налога на прибыль в сумме 59331 руб. в результате завышения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль за 2007 год.

В ходе проверки инспекцией установлено, что в период освобождения от уплаты налога общество, в нарушение требований пункта 5 статьи 168 НК РФ, при оказании услуг ОАО "Читаэнерго" выставляло счета-фактуры с выделением сумм НДС, однако, выделенные суммы налога в бюджет не уплачены. Также проверкой выявлено, что в ноябре 2007 года налогоплательщик утратил право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, в связи с тем, что сумма выручки от реализации товаров за три предшествующих последовательных календарных месяца превысила два миллиона рублей. Вместе с тем, свою обязанность по уплате налога на добавленную стоимость за ноябрь и декабрь 2007 года общество не исполнило. Кроме того, в нарушение статьи 249 НК РФ заявитель не учел в целях налогообложения за 2007 год доход в сумме 1573180 рублей (без учета НДС), полученный от реализации выполненных работ по договорам с ОАО "Читаэнерго", а также расходы, связанные с данной операцией в сумме 1820393,52 руб. В связи с чем заявителем излишне исчислен налог на прибыль за 2007 год в сумме 59331 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы России по Приморскому краю от 27.11.2009 N 10-02-11/722/29904 решение инспекции от 15.09.2009 N 34 изменено в части доначисления налога на прибыль в сумме 11579 рублей, в остальной части жалоба оставлена без удовлетворения, решение инспекции - без изменения.

Не согласившись с решением налогового органа, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, арбитражный суд правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ объектом обложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.

Подпунктом 1 пункта 5 статьи 173 НК РФ предусмотрено, что в случае выставления счета-фактуры покупателю с выделением суммы налога лицами, не являющимися налогоплательщиками или являющимися налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, то сумма налога подлежит уплате в бюджет и определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).

Таким образом, налогоплательщик, освобожденный от уплаты налога на добавленную стоимость, должен уплачивать в бюджет налог на добавленную стоимость в случае выставления покупателям счетов-фактур с выделением суммы этого налога.

Как установлено судами, согласно уведомлению об использовании права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, общество использует право на освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость, начиная с 01.04.2007.

Общество в период освобождения в порядке статьи 145 НК РФ от уплаты НДС, выставляло в адрес ОАО "Читаэнерго" счета-фактуры с выделенной в них суммой налога на добавленную стоимость. Оплата указанных счетов-фактур производилась путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО "ЭлКом".

При таких обстоятельствах суды пришли к правильному выводу о наличии у общества обязанности перечислить в бюджет НДС, полученный от покупателей в соответствии с подпунктом 1 пункта 5 статьи 173 НК РФ.

Довод кассационной жалобы о праве на налоговый вычет по НДС после утраты права на освобождение от исполнения обязанностей плательщика НДС заявлен повторно, был предметом рассмотрения судебных инстанций и получил надлежащую правовую оценку, равно как и довод о двойном налогообложении НДС.

Учитывая изложенное основания для отмены решения суда, постановления апелляционного суда и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Нормы материального права суды применили правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 274, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 18.03.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2010 по делу N А51-22663/2009 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.