Продукты и услуги Информационно-правовое обеспечение ПРАЙМ Документы ленты ПРАЙМ Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 1 ноября 2011 г. N 03-08-05 О применении Российско-Люксембургского Соглашения об избежании двойного налогообложения от 28 июня 1993 года в отношении займа, предоставленного российской организации компанией, созданной в соответствии с законодательством Люксембурга

Обзор документа

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 1 ноября 2011 г. N 03-08-05 О применении Российско-Люксембургского Соглашения об избежании двойного налогообложения от 28 июня 1993 года в отношении займа, предоставленного российской организации компанией, созданной в соответствии с законодательством Люксембурга

Справка

Вопрос: Организация ООО, созданная в соответствии с законодательством Российской Федерации (далее - "Заемщик"), обращается к Вам с просьбой подтвердить наше понимание по вопросам применения законодательства о налогах и сборах в отношении процентов по целевому займу, предоставляемому Заемщику компанией, созданной в соответствии с законодательством Люксембурга (далее - "Заимодавец").

Заемные средства предоставляются и могут быть использованы только на развитие и расширение производственной деятельности Заемщика. Срок действия договора займа не превышает 7 лет. Проценты по займу являются плавающими и рассчитываются по формуле на основе величины прибыли компании.

Для осуществления контроля за целевым расходованием заемных средств Заимодавец имеет право ознакомления с документами бухгалтерского отчета и отчетности, документами управленческого учета Заемщика. Представители Заимодавца могут быть направлены в краткосрочные командировки в Россию исключительно в целях ознакомления с отчетностью Заемщика. В общей сложности срок их пребывания в России не превысит 30 дней за календарный год, что не приведет к образованию обособленного подразделения иностранного юридического лица. Заимодавец не участвует в управлении коммерческой деятельностью Заемщика и не оказывает каких-либо прочих услуг Заимодателю и другим лицам. Заимодавец является налоговым резидентом Люксембурга и не осуществляет в России предпринимательскую деятельность через постоянное представительство. Заимодавец не участвует ни прямо, ни косвенно в уставном капитале Заемщика. Доля в уставном капитале Заемщика на 100% принадлежит иностранной компании, созданной в соответствии с законодательством Люксембурга и являющейся резидентом данной юрисдикции для целей налогообложения и входящей в единую группу с Заимодавцем.

В связи с вышеизложенным у нас возникли следующие вопросы:

1. Отсутствие постоянного представительства Заимодавца в России.

Согласно п. 2 ст. 306 Налогового кодекса РФ под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации.

В соответствии с п. 3 ст. 306 НК РФ постоянное представительство иностранной организации считается образованным с начала регулярного осуществления предпринимательской деятельности через ее отделение.

В соответствии с п. 1 ст. 5 Соглашения между Россией и Люксембургом от 28 июня 1993 года "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - "Соглашение") постоянное представительство означает постоянное место деятельности, через которое лицо с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве полностью или частично осуществляет деятельность в другом Договаривающемся Государстве.

Как мы понимаем, у Заимодавца не создается постоянное представительство в России в связи с осуществлением описанного выше контроля за целевым расходованием средств по займу при условии отсутствия иной деятельности на территории России, ведущей к образованию постоянного представительства.

2. Налогообложение процентного дохода.

В соответствии со ст. 43 НК РФ процентами признается любой заранее заявленный (установленный) доход, в том числе в виде дисконта, полученный по долговому обязательству любого вида (независимо от способа его оформления). В соответствии со ст. 309 НК РФ процентный доход, полученный иностранной организацией от источника в РФ, подлежит обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты.

При этом налогообложение доходов, получаемых резидентами Люксембурга от источника в РФ,также регулируется положениями Соглашения. В соответствии со ст. 11 Соглашения термин "проценты" при использовании в данной статье означает доход от долговых требований любого вида, вне зависимости от ипотечного обеспечения и вне зависимости от владения правом на участие в прибылях должника и, в частности, доход от правительственных ценных бумаг, облигаций или долговых обязательств, включая премии и выигрыши по этим ценным бумагам, облигациям или долговым обязательствам. В связи с вышеизложенным мы понимаем, что проценты, начисленные по целевому займу, следует считать процентами в целях обложения налогом, удерживаемым у источника выплаты в соответствии со ст. 11 Соглашения, и такие проценты не будут подлежать налогообложению у источника в РФ при соблюдении требований и ограничений, установленных Соглашением и НК РФ, в частности, ст. 11 Соглашения и ст.ст. 269 и 312 НК РФ.

Просим Вас подтвердить правильность нашего понимания в отношении налогообложения процентного дохода по целевому займу и отсутствия постоянного представительства Заимодавца в России.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос относительно применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах с учетом положений Российско-Люксембургского Соглашения об избежании двойного налогообложения от 28 июня 1993 года (далее - Соглашение) в отношении займа, предоставленного российской организации (далее - Заемщик) компанией, созданной в соответствии с законодательством Люксембурга (далее - Заимодавец), и сообщает следующее.

Согласно информации, содержащейся в запросе, Заимодавец для осуществления контроля за целевым расходованием заемных средств Заемщиком направляет своих представителей в Россию в краткосрочные командировки, общий срок которых не превышает 30 дней за календарный год. При этом, помимо ознакомления с бухгалтерской отчетностью Заемщика, командируемые представители Заимодавца не осуществляют в Российской Федерации никакой другой деятельности, а сам Заимодавец не оказывает Заемщику никаких других услуг и не участвует в управлении его коммерческой деятельностью.

По нашему мнению, при соблюдении вышеизложенных условий у Заимодавца не возникает постоянного представительства на территории Российской Федерации.

Также считаем, что в соответствии с положениями пункта 2 статьи 11 "Проценты" Соглашения и статьи 43 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) проценты, начисленные по целевому займу, следует считать процентами в целях налогообложения налогом на прибыль организаций.

При этом необходимо учитывать, что согласно положениям пункта 4 статьи 11 "Проценты" Соглашения сумма таких процентов не должна превышать сумму процентов, которая была бы согласована между Заемщиком и Заимодавцем при отсутствии отношений аффилированности, т.е. на рыночных условиях.

Из вашего запроса следует, что Заемщик и Заимодавец входят в одну группу компаний, т.е. являются аффилированными лицами. В связи с этим считаем, что расчет предельной суммы процентов по упомянутому целевому займу следует осуществлять с соблюдением ограничений, установленных статьей 269 Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 "Проценты" Соглашения рассчитанная с учетом этих ограничений сумма процентов, выплачиваемых Заемщиком Заимодавцу, облагается налогами только в Люксембурге.

Для освобождения процентов, выплачиваемых Заимодавцу, от налогообложения в Российской Федерации в соответствии с вышеупомянутыми положениями статьи 11 "Проценты" Соглашения Заимодавец должен представить вашей организации подтверждение своего постоянного местопребывания в Люксембурге, предусмотренное пунктом 1 статьи 312 Кодекса.

Одновременно сообщаем, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 07.08.2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента
налоговой и таможенно-тарифной политики
С.В. Разгулин


Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 1 ноября 2011 г. N 03-08-05

Текст письма официально опубликован не был

Обзор документа


Компания, созданная в соответствии с законодательством Люксембурга (далее - Заимодавец), предоставила заем российской организации (далее - Заемщик).

Заимодавец для контроля за целевым расходованием заемных средств направляет своих представителей в Россию в краткосрочные командировки, общий срок которых не более 30 дней за календарный год. Кроме ознакомления с бухотчетностью Заемщика, названные представители не занимаются в России другой деятельностью. При этом Заимодавец не оказывает Заемщику никаких других услуг и не участвует в управлении его коммерческой деятельностью.

Минфин считает, что при соблюдении указанных условий у Заимодавца не возникает постоянного представительства в нашей стране.

Из запроса следует, что оба юрлица входят в одну группу компаний, т. е. являются аффилированными лицами. В связи с этим предельная сумма процентов по упомянутому займу рассчитывается с соблюдением установленных ограничений. Сумма таких процентов, выплачиваемых Заимодавцу, облагается налогами только в Люксембурге.

При этом сумма таких процентов не должна превышать сумму, которая была бы согласована между Заемщиком и Заимодавцем при отсутствии отношений аффилированности, т. е. на рыночных условиях.

Для того, чтобы не уплачивать налоги в отношении указанных процентов в России Заимодавец должен представить подтверждение своего постоянного местопребывания в Люксембурге.

Для просмотра актуального текста документа и получения полной информации о вступлении в силу, изменениях и порядке применения документа, воспользуйтесь поиском в Интернет-версии системы ГАРАНТ: