Справка

Вопрос: 28 февраля 2005 года Арбитражным судом вынесено решение по иску ООО о признании недействительным решения от 28 октября 2004 года о привлечении ООО к налоговой ответственности по результатам выездной налоговой проверки по налогу на прибыль за период с 01.01.2002 г. по 01.01.2004 г.

Постановлением арбитражного апелляционного суда от 25 мая 2005 года данное решение было изменено в части взыскания пеней в размере 25789 рублей, в остальной части решение оставлено без изменения.

Данное постановление было основано на том, что суд пришел к выводу, что деятельность ООО на территории Республики Казахстан по ремонту дизельных установок не привела к образованию постоянного учреждения на территории Республики Казахстан, налог на прибыль должен в полном объеме быть уплачен на территории Российской Федерации и действия МРИ законны.

Исходя из вынесенного постановления, ООО обратилась в Налоговый Комитет с заявлением на возврат налога с дохода из источника в Республике Казахстан. Решением от 16.10.2006 года нашей организации было отказано в возврате налога. Не согласившись с данным решением, ООО обратилось с заявлением о повторном рассмотрении заявлений о возврате налога в Налоговый Комитет.

Письмом от 6 января 2007 года нашей организации было отказано в возмещении налога. Основной причиной отказа послужили те обстоятельства, что деятельность нашей организации привела к образованию постоянного учреждения на территории Республики Казахстан.

Просим рассмотреть наше дело и при необходимости решить вопрос с Налоговым Комитетом по возврату денежных средств.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваш запрос относительно налогообложения прибыли, полученной от выполнения работ по ремонту дизельных установок для казахской организации на территории Республики Казахстан, и сообщает следующее.

В соответствии со статьей 5 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал от 18 октября 1996 года (далее - Конвенция) термин "постоянное учреждение (представительство)" означает постоянное место деятельности, через которое предприятие одного договаривающегося государства полностью или частично осуществляет предпринимательскую деятельность в другом договаривающемся государстве.

Термин "постоянное учреждение" также включает оказание услуг, включая консультационные услуги, оказываемые резидентами через служащих или другой персонал, нанятый резидентом для таких целей, но только если деятельность такого характера продолжается (для такого или связанного с ним проекта) в пределах страны более, чем 12 месяцев.

Определение, таким образом, содержит следующие условия:

- существование места деятельности, то есть помещения или оборудования;

- это место деятельности должно быть "постоянным", то есть должно быть установлено в определенном месте с определенной степенью постоянства;

- осуществление коммерческой деятельности предприятия через постоянное место деятельности. Это означает, что лица, которые тем или иным образом зависят от предприятия (персонал), проводят деятельность предприятия в государстве, в котором находится постоянное место деятельности.

Выражение "место деятельности" означает любые помещения, средства, оборудование или установки, используемые для проведения бизнеса предприятия, независимо от того, исключительно они используются для этой цели или нет. Место бизнеса может также существовать и без отдельного помещения, достаточно иметь в распоряжении некоторое пространство. Также место деятельности может находиться на другом предприятии.

Для того, чтобы место деятельности составляло постоянное представительство, предприятие, пользующееся им, должно производить через него полный или частичный бизнес. Деятельность не обязательно должна быть производительного характера. Более того, деятельность не обязательно должна быть постоянной, то есть производиться без перерыва в операциях, но при этом операции должны иметь регулярный характер.

Двенадцатимесячный период применяется к каждому отдельному проекту. Проект может рассматриваться как единый субъект, даже если он основан на нескольких контрактах при условии, что он формирует единое коммерческое и географическое целое.

Учитывая, что российская организация в период с 2001 по 2006 год оказывала направленные на получение прибыли услуги по ремонту дизельных установок по трем договорам, образующим единый проект, на казахском предприятии, деятельность данной российской организации имеет регулярный характер и приводит к образованию постоянного представительства со дня начала работ на территории Республики Казахстан.

Следовательно, в соответствии с пунктом 1 статьи 7 Конвенции прибыль российской организации от осуществляемой через постоянное представительство деятельности на территории Республики Казахстан может подлежать налогообложению в Республике Казахстан.

Это означает, что Казахстану предоставлено право налогообложения прибыли постоянных представительств российских организаций. Таким образом, если российские организации осуществляют деятельность в Казахстане через постоянные представительства, они являются самостоятельными плательщиками налога на прибыль организаций.

В соответствии с пунктом 3 статьи 7 Конвенции при определении прибыли постоянного учреждения допускается вычет документально подтвержденных расходов, понесенных для целей постоянного учреждения, включая управленческие и общеадминистративные расходы, независимо от того, понесены ли эти расходы в государстве, где находится постоянное учреждение, или за его пределами.

Пунктом 2 статьи 23 Конвенции определено, что сумма налога на прибыль, исчисленная соответствующим образом согласно положениям статьи 7 Конвенции, уплачиваемая российским налоговым резидентом самостоятельно в Казахстане в соответствии с положениями данной Конвенции, может быть вычтена из суммы налога, взимаемого с этого резидента в России. Однако, такой вычет не будет превышать суммы российского налога, исчисленного с такого дохода в России в соответствии с российским налоговым законодательством.

Учитывая вышеизложенное, по нашему мнению, оснований для возбуждения взаимосогласительной процедуры не имеется.

Одновременно сообщаем, для получения российской организацией зачета налога, уплаченного на территории Республики Казахстан, при уплате этой организацией налога в Российской Федерации, необходимо в соответствии с положениями статьи 7 Конвенции формировать прибыль от деятельности, приводящей к образованию постоянного представительства на территории Казахстана.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 10 апреля 2009 г. N 03-08-05/1

Текст письма официально опубликован не был