Налоговая реконструкция и должная осмотрительность: новые возможности и риски для бизнеса

В последние годы российская налоговая практика претерпела существенные изменения. Если ранее наличие "технического" контрагента автоматически влекло отказ в вычетах по НДС и признании расходов, то сегодня ФНС России все чаще готова применять институт налоговой реконструкции. Однако это не отменяет необходимости доказывать проявление должной осмотрительности при выборе партнеров. Разбираемся, как бизнесу защитить свои интересы в новых условиях.

Что такое налоговая реконструкция?

Налоговая реконструкция – это механизм, позволяющий налогоплательщику восстановить реальные расходы и вычеты по НДС даже при наличии формальных нарушений со стороны контрагентов, если сама хозяйственная операция была реальной.

В Налоговом кодексе понятие "налоговая реконструкция" на данный момент не закреплено. Применение ее регулируется письмом ФНС России от 10 марта 2021 г. № БВ-4-7/3060 "О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации".

Ключевые условия применения реконструкции:

• Реальность сделки: товары действительно поставлены, услуги оказаны, работы выполнены;
• Наличие экономического смысла: операция не является фиктивной или направленной исключительно на получение налоговой выгоды;
• Документальное подтверждение: наличие первичных документов, договоров, актов, накладных, платежных поручений.
• Позиция ФНС России закреплена в письмах ведомства и поддерживается судебной практикой Верховного Суда РФ.

Налоговики признают: если сделка реальна, но контрагент оказался недобросовестным, налогоплательщик не должен нести ответственность за чужие нарушения.

Должная осмотрительность: что изменилось?

Ранее под "должной осмотрительностью" часто понимали сбор минимального пакета документов: выписка из ЕГРЮЛ, копия устава, документ о полномочиях руководителя. Сегодня такой подход признан недостаточным.

Формальная проверка – это поверхностный сбор документов без их анализа и оценки рисков. Например, компания запросила выписку из ЕГРЮЛ, но не проверила:

• Наличие у контрагента задолженностей по налогам;
• Признаки массового адреса или директора;
• Финансовое состояние партнера;
• Опыт работы в конкретной сфере.

Должная осмотрительность предполагает комплексную оценку контрагента до заключения сделки и мониторинг его состояния в процессе сотрудничества.

Как доказать должную осмотрительность?

Для защиты своих интересов компании необходимо формировать досье на каждого контрагента. Вот ключевые шаги:

1 Преддоговорная проверка

• Запросите учредительные документы, документы о полномочиях руководителя;
• Проверьте контрагента через открытые источники: ЕГРЮЛ, ЕФРСБ (единый федеральный реестр сведений о банкротстве), картотеку арбитражных дел, реестр дисквалифицированных лиц;
• Оцените финансовое состояние: запросите бухгалтерскую отчетность, проверьте риск по ЗСК ЦБ РФ и наличие подозрительных операций, проверьте также наличие задолженностей по налогам;
• Убедитесь в наличии у контрагента необходимых ресурсов: персонала, оборудования, лицензий (если требуется).

Обязанность обосновать выбор контрагента вытекает из письма ФНС России от 10 марта 2021 г. № БВ-4-7/3060 и практики Верховного Суда РФ (Определение от 14 мая 2020 г. № 307-ЭС19-27597) – значит показать, что вы подошли к этому осознанно, выбрали круг возможных поставщиков, провели проверку и у вас были разумные основания полагать, что выбранный партнер способен исполнить сделку.

2 Документирование процесса проверки

Сохраняйте все доказательства проявления осмотрительности:

• Переписку с контрагентом;
• Отчеты из информационных систем;

Автоматизированные информационные системы позволяют формировать отчеты по форме ФНС России (для выбора контрагента) за несколько секунд, обычно такие отчеты принимают налоговики и суды для доказывания проявления "Должной осмотрительности" в необходимом объеме.

• Внутренние служебные записки с обоснованием выбора партнера;
• Результаты выездных проверок (если проводились).

3 Мониторинг в процессе сотрудничества

• Регулярно проверяйте статус контрагента;
• Следите за своевременностью предоставления документов;
• Реагируйте на тревожные сигналы: задержки поставок, изменение реквизитов, появление судебных исков.

Риски и возможности

Практические рекомендации

• Внедрите в компании систему комплаенс: разработайте внутренние регламенты проверки контрагентов.
• Используйте автоматизированные сервисы: такие платформы позволяют быстро получить комплексную информацию о контрагенте в форме структурированного отчета. Некоторые сервисы позволяют получить отчет “задним числом” – т. е. на дату, предшествующую дате заключения сделки.
• Обучайте сотрудников: менеджеры по закупкам и продажам должны понимать важность проверки партнеров;
• Храните документы и отчеты: срок хранения первичных документов и доказательств должной осмотрительности – не менее 5 лет.

Налоговая реконструкция – это важный инструмент защиты интересов добросовестного бизнеса. Однако ее применение напрямую зависит от способности компании доказать реальность сделок и проявление должной осмотрительности. Формальный подход к проверке контрагентов больше не работает: необходима системная работа по оценке рисков и документированию всех этапов сотрудничества.

Инвестиции в систему комплаенс и проверку контрагентов сегодня – это страховка от налоговых доначислений завтра. В условиях ужесточения контроля со стороны ФНС России только те компании, которые могут подтвердить свою добросовестность, смогут воспользоваться преимуществами налоговой реконструкции и минимизировать риски.