Решение Советского районного суда г. Ростова-на-Дону Ростовской области от 10 июля 2018 г. по делу N 2-1457/2018

Советский районный суд г. Ростова-на-Дону в составе:
председательствующего судьи Батальщикова О.В.
при секретаре Джаннетовой Э.А,
рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Басенко В.И. к АО "Тандер", 3 лицо Государственная инспекция по РО о взыскании денежных сумм, компенсации морального вреда, отмене приказа о вынесении дисциплинарного взыскания, восстановлении в праве заключения договора в должности директора магазина и взыскании судебных издержек
УСТАНОВИЛ:
Истец обратился в суд с настоящим иском, ссылаясь на то, что в Ростовском филиале АО "Тандер" он начал работать с 12.03.2013 г. с ним был заключен трудовой договор N RS131/5-13 от 12.03.2013 г. для работы в должности директор-стажер. Данный договор изменялся девять раз в связи с необходимостью изменения места работы (перевод в другой магазин "Магнит") на аналогичную должность и в должность директора магазина "Магнит". В настоящий момент он работает в должности товароведа в магазине "Магнит", расположенном по адресу: "адрес" имеющим внутреннее название "Ахтамар".
За период работы в должности товароведа оплата труда не проводилась ему в полном объеме за счет: 1) неоплаты ежедневных сверхурочных работ (переработки 1,5-2 часа в смену); 2) неоплаты сверхурочных работ за счет превышения фактического количества отработанных (табелируемых) часов над нормативными по производственному календарю; 3) неоплаты праздничных нерабочих дней; 4) неоплаты части премии по основаниям, не связанным с выполнением работ относящихся к обязанностям занимаемой должности.
С 17.12.2017 г. работодатель не допускает его к работе. В магазине "Ахтамар" отсутствует утвержденный директором Ростовского филиала АО "Тандер" график работы на декабрь месяц 2017 года. Директор магазина ФИО5 отказала ему в предоставлении утвержденного графика работы на декабрь месяц 2017 года. Директор магазина "Ахтамар" ФИО5 обязывает работать по проекту графика, в котором ранее при ознакомлении им была сделана запись на графике работ о не соответствии его требования Трудового кодекса Российской Федерации и требованиям компании АО "Тандер". Отсутствие утвержденного графика работ в магазине "Ахтамар" обнаруженного им ДД.ММ.ГГГГ означает недопуск на работу по вине работодателя.
В соответствие со статьей 234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. ДД.ММ.ГГГГ им было отправлено письмо на имя ФИО6, ФИО7 с копией ФИО8, ФИО9 об отсутствии графика работ. В письме он просил выдать ДД.ММ.ГГГГ утвержденный директором Ростовского филиала АО "Тандер" график работ в офисе компании ему лично на руки, так как директор магазина отказалась это сделать. ДД.ММ.ГГГГ в офисе компании в 11:25 не было секретаря для регистрации и выдачи корреспонденции. Ответ на его запрос выдан не был.
Им повторно написано письмо, в котором в п.11 им запрошены копии утвержденного директором Ростовского филиала АО "Тандер" графика работ на декабрь месяц 2017 года и январь месяц 2018 года. Письмо принято оператором сектора учета ФИО10 ДД.ММ.ГГГГ.
Механизм искажения данных учета влияющих на размер и порядок начисления заработной платы основывается на искажении и не соблюдении в Ростовском филиале АО "Тандер" следующих норм Трудового кодекса Российской Федерации:
Ч. 3 ст. 91 "Учет рабочего времен", ст. 102 "Работа в режиме гибкого рабочего времени", ст. 104 "Суммированный учет рабочего времени", ст. 22 "Основные права и обязанности работодателя", ст. 99 "Сверхурочная работа", ст. 152 "Оплата сверхурочной работы", ст. 153 "Оплата труда в выходные и нерабочие праздничные дни", ст. 136 "Порядок, место и сроки выплаты заработной платы".
На основании п. 5.1. договора N RS131/5-13 от ДД.ММ.ГГГГ работнику устанавливается гибкий режим рабочего времени, при котором начало, окончание и продолжительность рабочего дня определяется согласно графику рабочего времени.
Согласно ст. 102 ТК РФ "Работа в режиме гибкого рабочего времени"
При работе в режиме гибкого рабочего времени начало, окончание или общая продолжительность рабочего дня (смены) определяется по соглашению сторон.
Работодатель обеспечивает отработку работником суммарного количества рабочих часов в течение соответствующих учетных периодов (рабочего дня, недели, месяца и других).
Согласно п. 1.3 Постановления Госкомтруда СССР N 162, ВЦСПС N 12-55 от 30.05.1985 г. "Об утверждении Рекомендаций по применению режимов гибкого рабочего времени на предприятиях, в учреждениях и организациях отраслей народного хозяйства" режим гибкого рабочего времени - это форма организации рабочего времени, при которой для отдельных работников или коллективов подразделений предприятия допускается (в определенных пределах) саморегулирование начала, окончания и общей продолжительности рабочего дня. Применение режимов ГРВ должно обеспечивать наилучшее сочетание личных интересов работников с интересами производства.
Согласно п. 2.1. Постановления Госкомтруда СССР N162, ВЦСПС N12-55 от 30.05.1985 г. составными элементами режимов и графиков ГРВ являются: "переменное (гибкое) время" в начале и конце рабочего дня (смены), в пределах которого работник вправе начинать и заканчивать работу по своему усмотрению; "фиксированное время" - время обязательного присутствия на работе всех работающих по режиму ГРВ в данном подразделении предприятия. По значимости и продолжительности - это основная часть рабочего дня.
Фиксированное время позволяет обеспечивать нормальный ход производственного процесса и осуществлять необходимые служебные контакты. Наряду с фиксированным временем наличие интервалов переменного времени позволяет отработать необходимое общее количество рабочих часов в принятом учетном периоде; "перерыв для питания и отдыха", который обычно разделяет фиксированное время на две примерно равные части. Фактическая его продолжительность не включается в рабочее время; "продолжительность (тип) учетного периода", определяющая календарное время (месяц, неделя и т.д.), в течение которого каждым работником должна быть отработана установленная законодательством норма рабочих часов.
Согласно п. 4.1 и 4.3. Постановления Госкомтруда СССР N 162, ВЦСПС N 12-55 от 30.05.1985 г. "Об утверждении Рекомендаций по применению режимов гибкого рабочего времени на предприятиях, в учреждениях и организациях отраслей народного хозяйства" обязательным условием применения режимов ГРВ является обеспечение точного учета отработанного времени, выполнения установленного производственного задания каждым работником и действенного контроля за наиболее полным и рациональным использованием рабочего времени каждым работником в периоды как гибкого, так и фиксированного времени.
В Ростовском филиале АО "Тандер" график работы сотрудников составляется в разрезе каждого магазина. График работы сотрудников составляется в трех экземплярах. Один экземпляр остается в магазине. График работы сотрудников магазина утверждается директором Ростовского филиала АО "Тандер". Сотрудников магазина обязывают подписывать проект графика работ, то есть бланк, который без подписи директора филиала не может считаться документом. Утвержденный директором Ростовского филиала АО "Тандер" график работы для ознакомления сотрудникам не предоставляется. В применяемой в Ростовского филиала АО "Тандер" форме графика работы сотрудников магазина указывается время работы магазина для покупателей. Количество часов работы в день, рабочие и выходные дни, количество рабочих часов в месяц в разрезе каждого сотрудника магазина. В версии графика работ за декабрь месяц 2017 года и январь месяц 2018 года указывается время начала и окончания работы для каждого сотрудника, однако данные графики противоречат локальным нормативным актам компании АО "Тандер".
В графике работы сотрудников магазина в Ростовском филиале АО "Тандер" отсутствуют обязательные элементы графика при гибком режиме работы: переменное (гибкое) время; фиксированное время; перерыв для питания и отдыха; продолжительность (тип) учетного периода. Государственной инспекцией труда Ростовской области подтвержден факт несоблюдения АО "Тандер" условий правил внутреннего распорядка в части отсутствия в графике рабочего времени и продолжительности перерыва для отдыха и приема пищи, а так же выяснено, что подписанные графики работ сотрудников в компании не хранятся.
Нарушается обязанность работодателя, предусмотренная ч. 3 ст. 91 ТК РФ, вести учет отработанного времени каждым работником и игнорируется право работника требовать их учета и оплаты. Наличие взаимных прав и обязанностей по учету рабочего времени позволяет признать график работы предварительным соглашением предусмотренным ст. 102 ТК РФ. В соответствии со ст. 161 ГК РФ "Сделки, совершаемые в простой письменной форме" обязательны между юридическим лицом и гражданами. В связи с тем, что учет рабочего времени призван обеспечить письменную сделку (трудовой договор), для него также применима только письменная форма. В графике работы сотрудник ставит свою подпись, следовательно, утвержденный представителем работодателя график работы должен являться неотъемлемой частью трудового договора. В графике работы отражается общее количество рабочих часов, которое должно равняться (быть не менее) количеству рабочих часов согласно установленной законом или трудовым договором норме в соответствующий период. Не соблюдение выражено в отсутствии хранения письменного документа об учете рабочего времени, подписанного и представителем работодателя и самим работником. Кроме того, нарушение порядка учета рабочего времени, нарушает право работника на компенсацию за часы, отработанные сверх нормальной продолжительности рабочего времени.
Согласно ст. 57 ТК РФ обязательными для включения в трудовой договор являются: режим рабочего времени и времени отдыха. Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо условия, то трудовой договор должен быть дополнен недостающими условиями. При этом недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.
На основании п. 5.1. договора N RS131/5-13 от 12.03.2013г. работнику устанавливается гибкий режим рабочего времени, при котором начало, окончание и продолжительность рабочего дня определяется согласно графику рабочего времени, то есть в самом договоре не были включены конкретные условия рабочего времени. В соответствии со ст. 57 ТК РФ эти условия являются неотъемлемой часть трудового договора и определяются отдельным соглашением. Работодатель определяет график рабочего времени соглашением сторон, в котором должны быть отражены обязательные элементы графика при гибком режиме работы: переменное (гибкое) время; фиксированное время; перерыв для питания и отдыха; продолжительность (тип) учетного периода с конкретным работником.
Сроки, в течение которых нужно хранить документы по личному составу, указаны в ст. 22.1 Закона от 22.10.2004 г. N 125-ФЗ и перечне, утвержденном приказом Минкультуры России от 25.08.2010 г. N 558. Началом срока хранения документов считается 1 января года, следующего за годом, в котором они были составлены. Так трудовые договоры нужно хранить 50 лет, если они созданы после 2003 года. Документы, которые хранятся отдельно от личных дел, к ним относятся табели (графики), журналы учета рабочего времени достаточно хранить только пять лет (пункт 586 Перечня).
В АО "Тандер" установлен норматив на открытие/закрытие магазина в размере 30 минут утром и 30 минут вечером, то есть время, необходимое для выполнения подготовительных работ, перед открытием и после закрытия магазина для покупателей. В отдельных магазинах установлен увеличенный норматив на открытие, который вызван обязанностью открытия совместно используемых помещений с другими арендаторами и/или с обязанностью начала приема товара доставленного корпоративной автомашиной. По действующей технологии в компании АО "Тандер" открытие и закрытие магазина должно быть осуществлено при наличии не менее двух сотрудников рядового персонала и одного администратора. В Ростовском филиале АО "Тандер" время работы магазинов "Магнит" утверждается для каждого магазина в отдельности и составляет от 12 до 14 часов. К этому времени необходимо прибавить не менее 1 часа на осуществление открытия и закрытия магазина. Перерывы для сотрудников предоставляются по скользящему графику и могут прерываться для выполнения трудовых обязанностей. Согласно ст. 108 ТК РФ на работах, где по условиям производства (работы) предоставление перерыва для отдыха и питания невозможно, работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. Итого получается 13-15 часовой рабочий день для рядового персонала и товароведов в магазинах "Магнит" Ростовского филиала АО "Тандер".
С 31.03.2017 г. в магазине "Ахтамар" сотрудники работали по 14 часов в день. Для покупателей магазин работал с 9:00 до 21:30. Сейчас рядовой персонал и товаровед должны открыть магазин в 7:30 и закрыть в 21:00, что составляет 13,5 часов. Для покупателей магазин открыт с 8:30 до 20:30.
После проверки Государственной инспекции труда по Ростовской области по его жалобе, в магазине "Ахтамар" изменили форму графика работы за счет обозначения фиксированного времени начала и окончания работы. Предоставляемые ему для подписания графики работы на декабрь месяц 2017 года и январь месяц 2018 года не соответствовали обозначенным выше нормам и поэтому не были им подписаны. Директор магазина "Ахтамар" ФИО5 направила письмо на имя ФИО8, ФИО11 и копию ФИО9 об отказе Басенко В.И. подписать графики работ с приложением самих графиков и актов об отказе. Акты для ознакомления ему не предоставлялись. Его отказ был мотивирован несоответствием предлагаемого графика работ на декабрь месяц 2017 года и на январь месяц 2018 года требованиям ТК РФ. 11.11.2017г. директор магазина "Ахтамар" ФИО5 дала указание написать письменное объяснение об отказе подписать график работы на декабрь месяц 2017 года. ДД.ММ.ГГГГ им была дана объяснительная. В ней были также обозначены действия по принуждению со стороны ФИО9 и ФИО5 Сопровождая свои действия видеосъемкой на телефон ФИО9 его хотели, в присутствии понятых, принудить поставить подпись под документом, который имеет признаки фальсификации. А также им обращено внимание на тот факт, что руководитель в лице ФИО9 должен создать график или помочь создать его директору ФИО5, а не замещать рядовой персонал и участвовать в закрытии магазина "Ахтамар" вместо рядового персонала, как было предложено ФИО9 Пунктом ДД.ММ.ГГГГ. должностной инструкции супервайзера отдела продаж на ФИО9 возложена обязанность составлять совместно с руководителем магазина ФИО5 графики работы персонала в рамках режима гибкого рабочего времени для уменьшения рабочих часов. Применять все допустимые меры для минимизации воздействия неблагоприятных факторов, нарушающих плановые графики работы персонала.
ДД.ММ.ГГГГ на имя директора Ростовского филиала АО "Тандер" ФИО6 с копией ФИО7 и ФИО12 им было направлено письмо, в котором обращалось внимание руководителей на нарушение трудового законодательства, в частности на тот факт, что в период его работы в должности товароведа магазина "Магнит" с внутренним названием "Оркестр" рабочий день для сотрудников в магазине "Оркестр" длится с 8:00 до 22:00, то есть 14 часов и с просьбой оплатить сверхурочную работу. Письменного ответа не последовало.
ДД.ММ.ГГГГ на имя ФИО8 им был направлен ответ на информационное письмо об изменении графика работы магазина "Ахтамар" с 8:30 до 21:00 для покупателей с просьбой разместить новый режим работы для каждой должности (начало работы, окончание работы, время на перерыв и перекуры) и составить график перерывов, перекуров. Информировал о том, что ранее данных документов в комнате персонала не было. Просил урегулировать разночтения в документах, а именно в графике работ и в табеле за фактически отработанное время. Просил помочь составить эти документы ФИО5 в связи с изменением графика работы магазина и с соблюдением норм ТК РФ. Письменного ответа не последовало.
ДД.ММ.ГГГГ на уведомление и.о. директора магазина "Ахтамар" ФИО13 в объяснительной от 05.06.2017г. им так же обращено внимание директора Ростовского филиала АО "Тандер" ФИО6 на факт 14 часового рабочего дня для товароведов, что является нарушением как внутренних документов компании, так и ТК РФ. В этот же день, на второе уведомление и.о. директора магазина "Ахтамар" ФИО13 в объяснительной от ДД.ММ.ГГГГ, он просил директора Ростовского филиала АО "Тандер" ФИО6 привести график работы товароведов в соответствие требованиям законодательства Российской Федерации.
ДД.ММ.ГГГГ ФИО5 направила письмо на имя ФИО9 об отказе Басенко В.И. работать более 12 часов в день. Дословно: "А.А. довожу до Вашего сведения, что ТММ Басенко В.И. вчера (в последнюю свою рабочую смену) обратился ко мне с заявлением в устной форме, что он не обязан работать более 12-и часов согласно ТК РФ и поэтому со следующей смены (С ДД.ММ.ГГГГ) он будет работать строго по 12 часов (с 9:00 до 21:00) и приходить в ММ к 7:30 (на выгрузку корпоративной машины) и приемку МП он не собирается, что влечет за собой срыв открытия ММ ДД.ММ.ГГГГ, а так же в требовательной форме запросил составить личный график его работы не более 12 часов на ММ, заверенный подписями и печатью. Прошу определить мои дальнейшие действия".
ДД.ММ.ГГГГ на уведомление директора магазина "Ахтамар" ФИО5 о причине его отсутствия ДД.ММ.ГГГГ на приемке корпоративной машины в объяснительной от ДД.ММ.ГГГГ им было указано о факте систематического нарушения трудового законодательства в части несоответствия графика работы и о том, что им ФИО5 были озвучены три варианта для урегулирования сложившейся ситуации.
ДД.ММ.ГГГГ на уведомление директора магазина "Ахтамар" ФИО5 о причине не открытия им магазина ДД.ММ.ГГГГ и нарушения тем самым должностной инструкции товароведа п. ДД.ММ.ГГГГ. в объяснительной им указано на тот факт, что в графике работ отсутствует время начала и окончания рабочего дня.
ДД.ММ.ГГГГ ФИО5 направила письмо на имя ФИО9 следующего содержания: "Вчера был определен график работы ТММ Басенко В.И. (с 7:30 до 19:30) то есть по 12 часов в графике 2/2, т.к. ММ Ахтамар работает до 21:00, ДММ ФИО5 приходит позже и закрывает ММ. Прошу уточнить, как быть с выходными днями ДММ ФИО5, если уже в субботу и воскресенье график вступает в силу".
ДД.ММ.ГГГГ ФИО5 направила письмо на имя ФИО9 следующего содержания: "ТММ Басенко В.И. просит в письменном виде составить график работы. Где будет указано, что приходить он должен к 7:30 и уходить в 20:30, что включает в это 12 часов рабочего времени плюс один час обеденного перерыва".
ДД.ММ.ГГГГ на уведомление директора магазина "Ахтамар" ФИО5 в объяснительной от ДД.ММ.ГГГГ им указано на факт отсутствия в графике работы времени прихода и ухода сотрудников, к которым относится и директор магазина. Данное нарушение не позволяет определить, в какое именно время, в течение работы магазина, обязанности директора переходят товароведу.
ДД.ММ.ГГГГ ФИО5 направила письмо на имя ФИО9 следующего содержания: "Для инфо. ДММ ФИО5 с ДД.ММ.ГГГГ уходит в отпуск. Решите, пжлст, как будут работать администраторы магазина Ахтамар". В приложении приказ о назначении Басенко В.И. на должность товароведа с моим отказом подписать данный приказ и график работы товароведов в период отпуска ФИО5 с моим отказом его подписать в связи с несоответствием требованиям ТК РФ.
ДД.ММ.ГГГГ им были направлены письма на имя ФИО9 о предоставлении ему сменщика после завершения его работы по графику в 19:30 для передачи магазина.
ДД.ММ.ГГГГ он обратился к ФИО6, ФИО14 с копией для ФИО8 и ФИО9 о факте не предоставления ему возможности покинуть магазин после 19:30.
ДД.ММ.ГГГГ на уведомление супервайзера ФИО9 в объяснительной им было указано на факт не организации ФИО9 замещения директора ФИО5 в период ее очередного отпуска, об отказе оплачивать переработки и о запрете покидать свое рабочее место после 12 часового рабочего дня, о его не согласии работать сверхурочно. В объяснительной он просил директора Ростовского филиала АО "Тандер" ФИО6 обеспечить соблюдение норм ТК РФ.
ДД.ММ.ГГГГ на уведомление директора магазина "Ахтамар" ФИО5 о причине неявки на свое рабочее место к 7:30 в объяснительной от 11.11.2017г, им было указано на ультимативное изменение ФИО5 графика работы на время работы с 7:30 до 21:00. О его ежедневных переработках в количестве 1,5 часа ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и о том, что переработанные им 4,5 часа были взяты ДД.ММ.ГГГГ Указано на факт того, что при табелировании ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ по 12 часов фактически им было отработано по 13,5 часов и о том, что ДД.ММ.ГГГГ в табеле было проставлено 8,5 часов, то есть время переработки учтено не было.
ДД.ММ.ГГГГ директором магазина "Ахтамар" ФИО5 был составлен акт об отсутствии на работе более 4-х часов ДД.ММ.ГГГГ и о якобы его не мотивированном отказе дать объяснение.
ДД.ММ.ГГГГ на уведомление директора магазина "Ахтамар" ФИО5 в объяснительной от 12.11.2017г. им было указано на то, что при табелировании сотрудникам не проставляются часы переработки и поэтому они не оплачиваются.
ДД.ММ.ГГГГ им получено уведомление директора магазина "Ахтамар" ФИО5 о причине не явки на свое рабочее место к 7:30 ДД.ММ.ГГГГ В объяснительной от ДД.ММ.ГГГГ им было указано на ответ по аналогичному запросу от ДД.ММ.ГГГГ.
Аналогичные уведомления и объяснительные к ним имели место за ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ.
В Ростовском филиале АО "Тандер" игнорируются нормы ТК РФ в части формирования графика работы по требованиям, применяемым, к гибкому режиму работы. Работа в режиме не более 12 часов в день вызывает сопротивление руководителей Ростовского филиал АО "Тандер". Вызывает сопротивление, а чаще всего игнорируется и желание сотрудника получить оплату за переработки, происходящие исключительно по инициативе работодателя. В графике работы не отражается общее количество рабочих часов согласно установленной законом и трудовым договором норме в соответствующий период. Сверхурочные работы не учитываются, сверхнормативные работы скрываются. Руководство Ростовского филиала АО "Тандер" принуждает сотрудников перерабатывать без дополнительной оплаты. Используя свое служебное положение, руководители осознанно распространяют информацию о якобы имеющих место нарушениях со стороны Басенко В.И. в части нарушения им своих трудовых обязанностей.
В Ростовском филиале АО "Тандер" обязанность табелировать сотрудников возложена на директора магазина. Обязательным требованием при заполнении табеля за день является ограничение максимального количества отработанного сотрудником времени. Оно не должно превышать 12 часов. В офис из магазина передаются искаженные данные о количестве отработанного сотрудниками времени. При фактически отработанном сотрудником времени с открытия и до закрытия магазина, а это от 13,5 или 14 часов, в табеле, переданном в офис, зафиксировано по 5,10,11,12 часов. По технологии компании, табелировать сотрудников обязательно на ежедневной основе. Без заполненного табеля не произойдет закрытие смены после окончания работы магазина. Принт-скрин (печать с экрана персонального компьютера) табеля пересылается в офис дважды в месяц для проверки правильности оформления.
Со слов инспектора ФИО15, в Государственную инспекцию труда по Ростовской области при проведении документальной проверки по жалобе Басенко В.И, были предоставлены табель учета рабочего времени с 8-ми часовым рабочим днем Басенко В.И. Данные табели учета рабочего времени не соответствуют действительности, так как только директор магазина "Магнит" работает с 8-ми часовым рабочим днем при пятидневной рабочей неделей, а рядовой персонал должен работать от открытия и до закрытия в графике 2/2. В каждом магазине "Магнит" обязательно вести журнал открытия/закрытия магазина. В данном журнале фиксируется время открытия и закрытия магазина. Сотрудники, которые участвуют в открытии и закрытии магазина, ставят свою подпись.
В системе учета рабочего времени в Ростовском филиале АО "Тандер" отсутствуют обязательные условия применения режима ГРВ: не обеспечен точный учет рабочего времени, отсутствует система установления заданий на день для каждого сотрудника; отсутствует система контроля, позволяющая дать оценку качеству и полноты выполненной работы сотрудником в период гибкого и фиксированного времени, отсутствуют учетные регистры, позволяющие точно фиксировать время присутствия работников на рабочем месте и их отсутствия по служебным, общественным и личным делам в пределах общего диапазона рабочего времени, установленного конкретным графиком ГРВ.
В Ростовском филиале АО "Тандер" искажается фактически отработанное время работы сотрудников первый раз при формировании табеля учета рабочего времени в самом магазине и второй раз в офисе компании, где исчезает превышение между фактически отработанным временем и нормативным количеством по производственному календарю. Нарушается обязанность работодателя, предусмотренная ч. 3 ст. 91 ТК РФ, вести учет отработанного времени каждым работником и игнорируется право работника требовать их учета и оплаты. Наличие взаимных прав и обязанностей по учету рабочего времени позволяет признать табель учета рабочего времени сделкой между работодателем и работником. Не соблюдение выражено в отсутствии письменного документа об учете рабочего времени подписанного и представителем работодателя и самим работником. В соответствии со статьей 161 ГК РФ "Сделки, совершаемые в простой письменной форме" обязательны между юридическим лицом и гражданами. В связи с тем, что учет рабочего времени призван обеспечить письменную сделку (трудовой договор), для него также применима только письменная форма. Кроме того, нарушение порядка учета рабочего времени, нарушает право работника на компенсацию за часы, отработанные сверх нормальной продолжительности рабочего времени.
Согласно п.3.2. Правил внутреннего трудового распорядка АО "Тандер" в компании установлен суммированный учет рабочего времени.
Согласно статьи 104 ТК РФ "Суммированный учет рабочего времени" введение суммированного учета в организации предполагает установление:
- Учетного периода. Согласно п.3.2. Правил внутреннего трудового распорядка АО "Тандер" в компании учетным периодом является год.
Нормы часов за учетный период. Показатель определяется исходя из установленной для данной категории работников еженедельной продолжительности рабочего времени на основании производственного календаря.
- Графика работы. Работодатель обязан организовать работу таким образом, чтобы сотрудник, которому установлен суммированный учет рабочего времени, полностью отработал норму рабочего времени за учетный период. Для этого разрабатывается график сменности на учетный период, в котором определяется время начала и окончания работы, продолжительность смены, время междусменного отдыха.
Для соблюдения требований статьи 104 ТК РФ с учетом правил внутреннего трудового распорядка АО "Тандер" для каждого магазина должен быть составлен график работы на учетный период (один год) с обязательным соблюдением нормы часов по производственному календарю для каждой штатной единицы. Ежемесячно необходимо сравнивать фактическую и нормальную (нормативную) продолжительность рабочего времени на основе производственного календаря.
В соответствие со статьей 129 ТК РФ заработная плата - вознаграждение за труд в частности и за количество и за условия выполняемой работы. Под количеством понимается единица времени. В случаях, когда работник выполняет работу сверх установленного нормативного времени, то такой объем работы оплачивается в повышенном размере, то есть повышенный размер применяется при изменении условий выполняемой работы. Учитывая решение работодателя применять суммированный учет рабочего времени в течение учетного периода равного году и учитывая, что при суммированном учете работник в отдельные периоды времени может перерабатывать норму рабочего времени работодатель обязан извещать работника об отработанном им времени при выплате заработной платы. Обязанность работодателя извещать работника о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, определена статьей 136 Трудового кодекса Российской Федерации. Оплата за сверхурочные работы производится в следующий месяц после завершения учетного периода, поэтому информация о количестве отработанном времени позволит работнику владеть полной информацией об уровне заработной платы и объеме сверхурочных работ подлежащих обязательной оплате.
Применяя систему суммированного учета рабочего времени, в Ростовском филиале АО "Тандер" не предоставляется график рабочего времени для магазина на учетный период - один год, не предоставляется информация о выполнении или не выполнении сотрудником магазина нормы часов за учетный период с начала периода и на конец текущего месяца и не предоставляется информация об отклонениях от норматива, не предоставляется информация о фактически отработанном времени.
Согласно п.3.2. трудового договора N RS131/5-13 от 12.03.2013 г. работнику устанавливается окладно-премиальная система оплаты труда. В соответствии со ст. 22 ТК РФ "Основные права и обязанности работодателя" работодатель обязан знакомить работников под роспись с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно связанными с их трудовой деятельностью.
В соответствии ст. 91 ТК РФ "Понятие рабочего времени. Нормальная продолжительность рабочего времени" рабочее время -это время, в течение которого работник должен исполнять трудовые обязанности в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора, а работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.
В соответствии с ч.1 ст. 104 ТК РФ при суммированном учете работник в отдельные периоды времени может перерабатывать норму рабочего времени. В соответствии со ст. 99 ТК РФ "Сверхурочная работа" такая переработка считается сверхурочной работой только в том случае, если она имеет место по окончании учетного периода. При этом сверхурочные работы не должны превышать для каждого работника четырех часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год. Работа, выполненная сверх нормального числа рабочих часов за учетный период, должна оплачиваться как сверхурочная. В соответствии со ст. 152 ТК РФ "Оплата сверхурочной работы" за первые два часа она оплачивается не менее чем в полуторном размере, а за последующие часы - не менее чем в двойном.
Для определения количества часов сверхурочной работы и ее стоимости необходимо вести учет в разрезе каждого сотрудника в течение всего учетного периода (один год) по следующим показателям: 1. Фактически отработано, часов; 2. Нормальная продолжительность рабочего времени, часов; 3. Количество часов превышения и недоработки до нормы, часов; 4. Оплата исходя из установленных расценок, рублей (оплата за месяц); 5. Стоимость 1 ч работы, рублей. Определяется как фактически начисленная заработная плата, поделенная на количество фактически отработанных часов; 6. Оплата сверхурочных часов работы, рублей. Определяется за первые 2 часа в размере 0,5 стоимости часа и не менее чем в одинарном размере стоимости часа для оставшихся сверхурочных часов.
В "Положении об оплате труда работников Акционерного общества "Тандер" формулировки носят общий характер. Локального нормативного акта о правилах расчета премиальной части заработной платы не предоставлено. Самостоятельно рассчитать премиальную часть заработной платы невозможно по причине отсутствия информации об алгоритме начисления. Ни проверить, ни оспорить начисления премиальной части заработной платы невозможно. Не предоставляется информация о норме часов для каждого сотрудника. Отсутствует информация о количестве часов превышения или недоработки до нормы по производственному календарю. Не издаются приказы о привлечении сотрудников к сверхурочной работе. Создаются условия, при которых работникам не предоставляется возможность покинуть рабочее место после истечения 12 часового рабочего дня. Все существенные данные для расчета стоимости и количества сверхурочных работ занижаются. На конец отчетного периода стоимость сверхурочных работ по искажаемым данным равна нулю.
Действующая система мотивации сотрудников в АО "Тандер" позволяет рассчитывать фонд оплаты труда для каждого сотрудника по показателям работы магазина, в котором этот сотрудник работает. Расчет производится за каждый месяц в отдельности. Итоговая сумма, рассчитанная по этой мотивации, выплачивается сотрудникам, однако в расчетном листе эта общая сумма к начислению разбивается обратным счетом на составные элементы, необходимые для обязательного оповещения сотрудникам. К ним относятся: оклад, премия и праздничные дни, если они есть в этом месяце. То есть, происходит подгонка суммы заработной платы, к заданному параметру, а не ее расчет. Самостоятельного расчета премиальной части заработной платы отдельно от окладной части нет.
В соответствии со ст. 153 ТК РФ "Оплата труда в выходные и нерабочие праздничные дни" работодатель обязан оплачивать нерабочие праздничные дни не менее, чем в двойном размере. Для соблюдения требований данной статьи работодатель обязан сначала определить стоимость часа для конкретного работника, а затем прибавить к ней оплату за работу в нерабочие праздничные дни. В Ростовском филиале АО "Тандер" данный порядок нарушен.
Начиная с 01.09.2016г. (после его возвращения из Санкт-Петербургского филиала АО "Тандер") в отношении него стали в огромных количествах применяться меры административного воздействия в виде вынесения дисциплинарных взысканий в виде выговоров. С приказами он был не согласен. Просил директора Ростовского филиала АО "Тандер" разобраться в правомочности вынесенных приказов путем проведения служебных расследований и прекратить в отношении него травлю, имеющую цель создать условия для его ухода из компании по собственному желанию. Все его запросы остались без письменного ответа, то есть подтверждения того, что служебные проверки проводились и каковы их результаты, у него нет.
24.08.2017 г. им был направлен запрос, в соответствии с применяемой технологией в компании, а именно по электронной почте, о предоставлении копий приказов о вынесении выговоров Басенко В.И. и объяснительных к приказам за период с 01.09.2016 г. по настоящее время. Был получен автоматический ответ о принятой заявке и о трехдневном сроке ее выполнения. Однако только 17.10.2017 г. ему
удалось получить ответ по вновь созданной заявке от 12.10.2017 г. в офисе. Был предоставлен один действующий приказ о дисциплинарном взыскании в виде выговора. Данное событие удивительным образом совпало с проводимой в это время проверкой Государственной инспекцией труда по Ростовской области. Ни одной копии приказа о вынесении выговора Басенко В.И, которые были сняты и сам приказ о снятии выговоров, предоставлены ему не были. Количество вынесенных дисциплинарных взысканий в виде выговора, которые были отменены без его уведомления, исчисляются десятками.
ДД.ММ.ГГГГ на имя ФИО6, ФИО8, ФИО9, ФИО7 было направлено письмо об отзыве приказа N от ДД.ММ.ГГГГ с указанием причин, которые могут служить основанием для признания данного приказа, не отвечающему требованиям закона: "1. Приказ выписан в период работы в 14 часовом рабочем дне, который не дает возможность на полноценный отдых и создает условия для совершения ошибок, недоработок в части выполнения своих должностных обязанностей для любого сотрудника по вине работодателя. 2. Кассовые документы, в которых не было моих подписей, собирала в реестр ДММ ФИО5 и должна была проверить правильность оформления документов перед передачей их в офис и предпринять действия по устранению выявленных ошибок. 3. При действующей технологии работы с кассовыми документами имеется возможность подмены документа с подписью на документ без подписи". Ответа не последовало.
ДД.ММ.ГГГГ на имя ФИО6, ФИО8, ФИО9, ФИО7 было направлено письмо, в котором им было указано на тот факт, что ранее огромное количество выговоров служило основанием для не предоставления ему должности выше, чем товаровед. Ответа не было. Таким образом, с ДД.ММ.ГГГГ он был лишен возможности роста и использовать механизмы, предусмотренные в работе с кадровым резервом отдела обучения сети магазинов "Магнит". С ДД.ММ.ГГГГ ему было запрещено заниматься работой по снижению потерь в части товара с признаками потери потребительских свойств (ППС), по истечении срока годности эти товары списываются в убыток компании. Согласно мотивации администраторов магазина "Магнит", чем больше уровень потерь, тем меньше оплата труда. ДД.ММ.ГГГГ им была направлена заявка в Магнит-Идею по снижению потерь ППС, то есть предлагалась новая технология по работе с товаром с истекающим сроком годности. В заявке им было указано, что в период его выходных ДД.ММ.ГГГГ или ДД.ММ.ГГГГ с его рабочего стола на компьютере были удалены все файлы из его папки. Заявке был присвоен номер в реестре идей - N. ДД.ММ.ГГГГ директор магазина "Ахтамар" ФИО5 направила письмо ФИО9, в котором обращала внимание ФИО9 на последний пункт, то есть о факте уничтожения данных в его папке.
В служебной записке директору Ростовского филиала АО "Тандер" ФИО6 от ДД.ММ.ГГГГ, в очередной раз, им перечислены нарушения в оплате труда Басенко В.И. происходящие за счет необоснованного не начисления части ежемесячной премии в размере 1820 рублей в течение трех месяцев. Данный объем премии не начислен по инициативе супервайзера ФИО9 Первый раз за разногласия в понимании понятия "делегирование полномочий". В трактовке супервайзера ФИО9 получать оплату должен он, а выполнять работу его подчиненные. Согласно статьи 60 ТК РФ работодателю запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором. Данные действия супервайзера Кизим A.А. обжаловались им ДД.ММ.ГГГГ Второй раз за сбой в работе технического устройства - терминала сбора данных при формировании инкассации. Они обязаны использовать в ежедневной работе данный вид технического устройства. В третий раз за отказ быть товароведом в отсутствие директора ФИО5 в очередном отпуске. Приказов было дано на подпись два с одинаковыми номерами, но с абсурдным содержанием. В соответствие с п.3.3. трудового договора N RS131/5-13 от ДД.ММ.ГГГГ работодатель начисляет премию в случае добросовестного исполнения работником должностных обязанностей и отсутствия взысканий за нарушение трудовой дисциплины. Замечания супервайзера ФИО9, повлекшие за собой трижды не начисление Басенко B.И. премии, не относятся к нарушениям трудовой дисциплины Басенко В.И.
Руководители Ростовского филиала АО "Тандер" осознанно ухудшали его финансовое положение за счет искусственного занижения оплаты труда за счет запрещения ему улучшать работу магазина в части снижения потерь по ППС. Снижали заработную плату за счет не обоснованного не начисления премии. Снижали заработную плату за счет не оплаты за сверхурочную работу и сверхнормативную работу. Увеличивали его расходы за счет предоставления места работы, находящегося в удаленности от его места жительства, вынуждая тратить дополнительные материальные и временные ресурсы на поездки на работу и обратно. Длительность поездки составляет примерно 1,5 часа в одну сторону. При этом в компании имели место переводы в магазины территориально расположенные ближе к месту его жительства. С ноября месяца 2017 года в штат магазина введен третий товаровед. Согласно мотивации, оплата труда товароведов при работе с тремя товароведами будет уменьшена. График его работы на декабрь месяц 2017 г..и январь месяц 2018 г..составлялся с условием большего количества выходов на работу при наименьшем количестве отрабатываемых часов в день. До проведения проверки Государственной инспекцией труда по Ростовской области выговоры исчислялись в большом количестве. В ходе проверки Государственной инспекцией труда по Ростовской области выговоры в его адрес, за исключением одного, признаны в Ростовском филиале АО "Тандер" не отвечающими требованию закона. После окончания проверки уведомления о якобы имеющих место нарушениях с его стороны стали выписываться по 3-4 шт. в день. Кроме этого, директор магазина "Ахтамар" ФИО5 исключительно для него создает приказы.
Приказы созданы с нарушением закона. В перечне, утвержденном приказом Минкультуры России от ДД.ММ.ГГГГ N, приказы по основной деятельности хранятся постоянно, по личному составу, за редким исключением, 75 лет. В приказах директор магазина "Ахтамар" ФИО5 обязывала его выполнять работу рядового персонала и перекладывают на меня обязанности, предусмотренные должностной инструкцией директора магазина "Магнит", что противоречит ст. 22 ТК РФ "Основные права и обязанности работодателя" в части не выполнения обязанности работодателя предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором. ДД.ММ.ГГГГ директор магазина "Ахтамар" ФИО5 написала уведомление о якобы имевшем месте нарушении им должностной инструкции товароведа со ссылкой на созданный ей приказ. Кроме того, данные приказы не имеют обязательных реквизитов.
На основании справки о доходах физического лица за 2017 год N от 26.09.2017г. Ростовским филиалом АО "Тандер" за период с январь 2017г. по август 2017г. Басенко В.И. было начислено по коду дохода 2000 и 2002 сумма в размере 236395 руб. Количество часов, табелируемых директором магазина "Ахтамар" ФИО5 за этот период составило 1108 часов.
Согласно учетным данным видно, что по коду 2000 в апреле месяце при 224 часах начислено 7000 рублей, в мае месяце при 150 часах начислено 7000, в июле месяце при 192 часах начислено 7000 рублей. Согласно п.3.2. трудового договора N RS131/5-13 от 12.03.2013г. выплата окладной части заработной платы работника производится пропорционально отработанному времени. Наличие разного количества часов при начислении окладной части заработной платы в полном объеме свидетельствует о том, что оплата производится без учета количества отработанных часов, а учитывается только явка или неявка сотрудника. Таким образом, можно утверждать, что ни сверхурочная, ни сверхнормативная работа ранее не оплачивались.
Стоимость 1 часа равна: 236 395 / 1108 = 213,35 рублей. Период работы в должности товароведа составил 21 месяц до 01.09.2016г. Период работы в должности товароведа с 01.09.2016г. до перехода на 12 часовой рабочий день составил 12 месяцев. Период работы в должности товароведа для расчета сверхнормативной переработки с 01.09.2016г. по 30.11.2017г. составил 15 месяцев. В месяц при работе в графике 2/2 получается 15 рабочих дней. Ежедневная переработка составляет не менее 1,5 часа. Норма часов по производственному календарю за 2017 год составляет 1973 дня. Фактическое время работы для одной штатной единицы в должности товаровед составляет 2190 (365 дней 12 = 182,5 дня * 12 часов) часов. Превышение фактического времени работы товароведа над нормативным по производственному календарю составляет 217 (2190 часов - 1973 часа) часов. Общее количество ежедневной сверхурочной работы составляет 742,5 (21 месяц + 13 месяцев = 33 месяца *15 рабочих дней * 1,5 часа) часа. Общее количество сверхнормативной работы по производственному календарю за период 36 месяцев (21 месяц +15 месяцев) составляет 651 (3 года * 217 дней) час. Итого за период работы в должности товароведа (36 месяцев) им было переработано сверхурочно и сверхнормативно 1393,5 (742,5 + 651) часа.
Общее количество переработок ограничено 120 часами в год, следовательно, за 36 месяцев в рамках законодательства отработано 360 часов (120 часов * 3 года). Общее количество переработок сверх ограничения, установленного ТК РФ составляет 1033,5 (1393,5 - 360) часа. Сокрытая сумма оплаты труда за сверхурочную работу по минимальному коэффициенту два ("не менее чем в 2 раза") составляет 153 612 (360 часов * 213,35 рублей * 2)рублей. Сокрытая сумма оплаты труда за объем сверхнормативной работы по минимальному коэффициенту 2 составляет 440994 (1033,5 часа * 213,35 рублей * 2) рублей. Данный расчет приравнивает сверхнормативный и сверхурочный объем работ. В Трудовом кодексе не предусмотрена верхняя граница коэффициента при расчете оплаты за превышение фактических часов над нормативными по производственному календарю, существует ограничение верхнего предела переработки в год в размере 120 часов. Поэтому, доначисление на объем более 120 часов должен быть в повышенном размере, чем на допустимый законодательством объем в 120 часов. Сокрытая сумма оплаты труда за объем сверхнормативной работы при минимальном уровне повышенного коэффициента составляет 881 988 (440 994 рублей * 2) рублей. Не начисленная сумма премии в размере 5460 (1820 рублей * 3 месяца) рублей. В год установлено 14 нерабочих праздничных дней. Соответственно, за три года они будут составлять 42 (14 дней * 3 года) дня. При работе в графике 2/2 на одного товароведа выпадает половина нерабочих праздничных дней, следовательно, за 36 месяцев недоплата за работу по данной статье составила 53 764 (42 дня /2 = 21 день * 12 часов * 213,35 рублей) рублей.
В соответствии со статьей 234 ТК РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Ежедневный заработок за каждый рабочий день в период незаконного лишения возможности трудиться Басенко В.И. составляет 2560 (213,35 рублей * 12 часов) рублей. Не допуск к работе по инициативе работодателя был 17.12.2017 г. и 18.12.2017г. Соответственно сумма к возмещению составляет 5120 (2560,20 рублей * 2 дня) рублей.
Для расчета суммы процентов, согласно статьи 236 ТК РФ определилежемесячную сокрытую сумму и ежегодную.
Ежемесячная сокрытая сумма составляет 8258 (1393,5 часов * 213,35 рублей = 297303 рубля / 36 месяцев) рублей. Один месяц равен 30,41 (365 дней / 12 месяцев) дня. Сумма процентов по ежемесячно сокрытой сумме составляет 86412 (8258 рублей * 7,75% (ставка рефинансирования) /150 * 20253 (30,41 дня * 666 месяцев) дней просрочки) рублей.
Ежегодная сокрытая сумма составляет 117 022 (1393,5 часов * 213,35 рублей = 297303 рубля + 53 764 рубля = 351067 рублей / 3 года) рубля. Сумма процентов по ежегодно сокрытой сумме составляет 66 144 (117 022 рублей * 7,75% / 150 * 1094 (30,41 дня * 36 месяцев) дней просрочки) рублей.
(табличка).
Всего сумма процентов составляет 152 556 (86 412 рублей + 66 144 рублей) рублей.
На основании изложенного и с учетом неоднократно уточненных исковых требований в окончательной редакции просил взыскать с Ростовского филиала АО "Тандер" в его пользу сокрытую сумму оплаты труда за сверхурочную работу (120 часов в год) в размере 154310 руб, сокрытую сумму оплаты труда за объем сверхнормативной работы (более 120 часов в год) в размере 894486 руб, материальный вред за дискриминацию при начислении премии в размере 5460 руб, недоплату за работу в нерабочие праздничные дни в размере 54008 руб, за незаконное лишение возможности трудиться за декабрь 2017 г. в размере 17145,60 руб, за январь 2018 г. - 29147,52 руб, за февраль 2018 г. - 32362,32 руб, за март 2018 г. - 34076,88 руб, за апрель 2018 г. - 35791,44 руб, за май 2018 г. - 30647,78 руб, сумму процентов в размере 440323,70 руб, сумму компенсации морального вреда в размере 186678 руб, сумму материального вреда за дискриминацию при заключении договора для работы в должности директора магазина "Магнит" в размере 746771 руб, компенсацию морального за дискриминацию при заключении договора для работы в должности директора магазина "Магнит" в размере 108281,80 руб, сумму судебных издержек, отменить приказ N 266 от 06.04.2017 г. о вынесении дисциплинарного взыскания в виде выговора Басенко В.И, восстановить Басенко В.И. в праве заключения трудового договора в должности директора магазина "Магнит"
Истец Басенко В.И. в судебном заседании свои уточненные исковые требования поддержал по доводам, изложенным в исковом и уточненных исковых заявлениях, просил их удовлетворить в полном объеме.
Представитель АО "Тандер" по доверенности Хлыстов П.В. в судебное заседание явился, уточненные исковые требования не признал, просил в иске отказать по доводам, изложенным в отзывах на иск Басенко В.И, так же просил применить срок исковой давности по настоящему трудовому спору.
В отношении представителя 3 лица Государственная инспекция по РО дело рассмотрено в порядке ст. 167 ГПК РФ.
Выслушав истца и представителя ответчика, изучив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к следующему.
В соответствии с ч. 1 ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов.
В силу положений ст. 11 ГК РФ судебной защите подлежат нарушенные гражданские права.
Согласно ст. ст. 55, 56, 67 ГПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Каждая сторона должна доказывать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. Исходя из смысла вышеприведенных норм, бремя доказывания нарушения своих прав и свобод, лежит на истце, при обращении в суд истец должен доказать какие его права и охраняемые интересы будут восстановлены в случае удовлетворения его искового заявления.
Согласно ст. 381 ТК РФ индивидуальный трудовой спор - неурегулированные разногласия между работодателем и работником по вопросам применения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы грудового права, коллективного договора, соглашения, локального нормативного акта, трудового договора (в том числе об установлении или изменении индивидуальных условий груда), о которых заявлено в орган по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.
Индивидуальным трудовым спором признается спор между работодателем и лицом, ранее состоявшим в трудовых отношениях с этим работодателем, а также лицом, изъявившим желание заключить тр\довой договор с работодателем, в случае отказа работодателя от заключения такого договора.
Судом установлено, что в Ростовском филиале АО "Тандер" Басенко В.И. начал работать с 12.03.2013 г. с ним был заключен трудовой договор N RS131/5-13 от ДД.ММ.ГГГГ для работы в должности директор-стажер.
Дополнительным соглашением от 01.09.2016г. Басенко В.И. был переведен на должность товароведа в магазин расположенный по адресу: "адрес". с должностным окла "адрес" руб.
Дополнительным соглашением от 22.11.2016г. Басенко В.И. был переведен на должность товароведа в магазин расположенный по адресу: "адрес", "адрес". с должностным окла "адрес" руб.
На основании п. 5.1 трудового договора работнику устанавливается гибкий режим рабочего времени, при котором начало, окончание и продолжительность рабочею дня определяются согласно графику рабочего времени.
п. 3.2 правил внутреннего трудового распорядка (ПВТР) для отдельных подразделений компании, могут быть установлены следующие режимы работы:
- режим гибкого рабочего времени, при котором начшю. окончание и продолжительность рабочего дня. время и продолжительность перерыва для отдыха и приема пищи определяются согласно графика рабочего времени:
Ознакомление с графиком рабочего времени производится не позднее одного месяца до введения Графика в действие.
Для сменной работы и режима гибкого рабочего времени устанавливается суммированный учет рабочего времени. Учетным периодом является год, для работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда - три месяца.
Указанные соглашения были подписаны Басенко В.И, что в судебном заседании не оспаривалось.
В своем иске Басенко В.И. ссылается на нарушение его трудовых прав ответчиком АО "Тандер", выразившихся в сокрытии суммы оплаты труда за сверхурочную работу, сокрытии суммы оплаты труда за объем сверхнормативной работы, причинение ему материального вреда за дискриминацию при начислении премии, недоплаты за работу в выходные и праздничные дни, незаконном лишение его возможности трудности, в сверхурочной и сверхнормативной работе и работе в нерабочие и праздничные дни, причинении материального вреда за дискриминацию при заключении договора, в незаконном вынесении в отношении него приказа о вынесении дисциплинарного взыскания и в лишении права заключения трудового договора в должности директора магазина "Магнит".
Суд считает указанные доводы истца недоказанными, несостоятельными, основанными на неверном толковании действующего законодательства, следовательно не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
Довод Басенко В.И. о наличии сверхурочной и сверхнормативной работы не обоснован и опровергается материалами дела.
Как следует из положений ст. 100 ТК РФ режим рабочего времени должен предусматривать продолжительность рабочей недели (пятидневная с двумя выходными днями, шестидневная с одним выходным днем, рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику, неполная рабочая неделя),... которые устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями.
Согласно п. 3.2 Правил внутреннего трудового распорядка АО "Тандер", для отдельных подразделений АО "Тандер", деятельность которых не может быть остановлена ввиду особенностей деятельности торгового предприятия и иной производственной необходимости, с соблюдением требований законодательства может быть установлен режим гибкого рабочего времени, согласно графика рабочего времени, и другие режимы работы, соответствующие ст. 91-105 ТК РФ. Для скользящего (гибкого) графика рабочего времени устанавливается суммированный учет рабочего времени, при котором продолжительность рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и другие периоды) не превышает нормального числа рабочих часов, установленного законодательством РФ. Учетным периодом является год, а для учета рабочего времени работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда ? три месяца.
В силу п. 1.6 Трудового договора N RS131/5-13 от ДД.ММ.ГГГГ, заключенного между Басенко В.И. и АО "Тандер", трудовые обязанности работника не связаны с вредными и опасными условиями труда.
В соответствии с Соглашением сторон об изменении определенных сторонами условий трудового договора от 22.11.2016 г, Истец переведен на должность Товароведа магазина "Магнит" с установлением гибкого (скользящего) режима рабочего времени, при котором начало, окончание и продолжительность рабочего дня определяются согласно графику рабочего времени.
Таким образом, с учетом приведенных положений Трудового договора, для Басенко В.И. применяется суммированный учет рабочего времени с учетным периодом один год.
Согласно данных производственных календарей за 2016-2017 годы и выписки из табеля учета рабочего времени Басенко В.И. за период 01.09.2016 по 15.12.2017 г, представленного Басенко В.И. видно, что продолжительность рабочего времени Басенко В.И. за учетный период не превышает нормального числа рабочих часов, установленного законодательством РФ, при этом, Басенко В.И. отработал указанные часы и они оплачены работодателем, факты сверхурочной и сверхнормативной работы отсутствуют, оплата работодателем произведена и доказательств обратного в данной части Басенко В.И. не представлено.
В силу ст. 132 ТК РФ запрещается какая бы то ни было дискриминация при установлении и изменении условий оплаты труда.
При этом, в соответствии со ст. 3 ТК РФ не являются дискриминацией установление различий, исключений, предпочтений, а также ограничение прав работников, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом.
В соответствии со ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) -вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты). Оклад (должностной оклад) - фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат.
Согласно ст. 135 ТК РФ заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда. Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
На основании приведенных положения трудового законодательства РФ, АО "Тандер" применяется Положение об оплате труда работников АО "Тандер". Согласно данного локального нормативного акта, заработная плата состоит из постоянной и переменной части, а также доплат и компенсаций сотрудникам. В силу п. 1.1.1 Положения, постоянная часть заработной платы это установленный штатным расписанием фиксированный размер оплаты труда за отработанный расчетный период, без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат. Согласно п. 1.2.1 Положения. переменная часть заработной платы состоит из премии за работу в премируемом периоде.
Как следует из п. 1.2.3 Положения, установление размера премии работникам производится с целью стимулирования работника на основании результатов работы подразделений с учетом конкретного вклада каждого работника, наличия фактов своевременного и/или качественного выполнения должностных обязанностей, отсутствия причинения ущерба деятельности Предприятия, в том числе потерь и недостач, соблюдения трудовой дисциплины и "Правил внутреннего трудового распорядка АО "Тандер"".
При этом, в соответствии с п. 1.2.10 Положения, при невыполнении работником отдельных критериев, указанных в п. 1.2.6-1.2.8 Положения, вне зависимости от применения к работнику мер дисциплинарного взыскания, ежемесячная премия может не выплачиваться или выплачивается не в полном размере. В частности, работникам премии могут быть начислены не в полном объеме (частично) или не начислены полностью за некачественное и несвоевременное выполнение своих должностных обязанностей.
В соответствии с должностной инструкцией Товароведа магазина "Магнит" в число основных обязанностей товароведа входит приемка товара по количеству, качеству и срокам реализации (п. 4.1.2), управление персоналом, постановка задач и контроль их выполнения в отсутствие руководителя (п. 4.1.7), ведение кассовой дисциплины в магазине "Магнит" в отсутствие руководителя (п. 4.1.9), открытие и закрытие магазина по графику, определенному руководителем (п. 4.1.11), соблюдение санитарных норм (п. 4.1.14). Согласно п 5.1 должностной инструкции, работник несет ответственность за надлежащее выполнение своих должностных обязанностей, предусмотренных должностной инструкцией.
Как следует из материалов дела, Басенко В.И. систематически некачественно выполнил свои должностные обязанности, предусмотренные должностной инструкцией, что зафиксировано работодателем в виде служебных записок.
Таким образом, в соответствии с п. 1.2.10 Положения об оплате труда, отсутствовали основания для начисления премии Басенко В.И. в связи с некачественным выполнением им своих должностных обязанностей, дискриминации при установлении условий оплаты труда Басенко В.И. допущено не было.
Так же Басенко В.И. просил взыскать недоплату за работу в нерабочие праздничные дни необоснованны, противоречат материалам дела и имеют признаки злоупотребления правом.
Согласно ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). В случае несоблюдения указанных требований суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.
Заявляя требования о взыскании с АО "Тандер" недоплаты за работу в нерабочие праздничные дни, суд считает, что Басенко В.И. действует недобросовестно и намеренно искажает фактические сведения, поскольку АО "Тандер" производилась оплата Басенко В.И. за работу в праздничные дни в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ, что подтверждается материалами дела и доказательств обратного Басенко В.И. не представлено.
Таким образом, требования Басенко В.И. о взыскании с АО "Тандер" сокрытой суммы его оплаты труба за сверхурочную работу, за объем сверхнормативной работы, материального вреда за дискриминацию при начислении премии, за работу в нерабочие и праздничные дни удовлетворению не подлежат как не доказанными в судебном заседании и не подтвержденными соответствующими доказательствами.
Так же, доводы Басенко В.И. о лишении возможности трудиться является надуманным и не соответствует фактическим обстоятельствам.
Басенко В.И. в своем иске указывает, что с 17.12.2017 г. работодатель не допускает его к работе в связи с отсутствием утвержденного графика работы на декабрь 2017 года, при этом, Басенко В.И. отказался от ознакомления с утвержденным графиком, что подтверждается самим Басенко В.И. в мотивировочной части его искового заявления, следовательно доводы истца об отсутствии графика работы опровергаются самим Басенко В.И.
Таким образом, невыход Басенко В.И. на работу является его самостоятельным волевым решением, основанным на его личном мнении относительно положений трудового законодательства и не связан с действиями АО "Тандер". Доказательств о совершении АО "Тандер" каких-либо действий, направленных на лишение Басенко В.И. возможности трудиться, в том числе, предусмотренных ст. 234 ТК РФ материалы настоящего гражданского дела не содержат, а доказательств в подтверждение своих доводов в указанной части Басенко В.И. не представлено.
Так же, не обоснован и не подтверждается доказательствами довод Басенко В.И. о наличии в отношении него дискриминации.
Как указывалось выше, в соответствии со ст. 3 ТК РФ не являются дискриминацией установление различий, исключений, предпочтений, а также ограничение прав работников, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом.
В силу п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли). Кроме того, работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность или работу, и иные требования, обязательные для заключения трудового договора в силу прямого предписания федерального закона, либо которые необходимы в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы (например, владение одним или несколькими иностранными языками, способность работать на компьютере).
Утверждение Басенко В.И. о допущенной в отношении него дискриминации является необоснованным, суд считает, что доводы Басенко В.И. связаны с субъективной переоценкой им своих деловых качеств и ошибочным убеждением о наличии всех необходимых для должности директора магазина "Магнит" компетенций и умений. Отсутствие необходимых деловых качеств для работы Басенко В.И. в должности директора магазина обусловлено некачественным выполнением им своих должностных обязанностей в должности товароведа магазина, что подтверждается значительным количеством нарушений должностной инструкции товароведа, допущенных Басенко В.И. как указано выше.
Что касается требований Басенко В.И. об отмене приказа N 266 от 06.04.2017 г. о вынесении Басенко В.И. дисциплинарного взыскания в виде выговора, то суд считает, что данный приказ является законным и обоснованным, а требование Басенко В.И. о его отмене не подлежит удовлетворению.
В соответствии со ст. 192 ТК РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания.
Согласно ст. 193 ТК РФ до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников. Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в государственную инспекцию труда и (или) органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.
Согласно материалов дела, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ Басенко В.И. было допущено нарушения п. 2.1.9 Должностной инструкции товароведа, выразившееся в не подписании кассовых документов за указанные даты. ДД.ММ.ГГГГ получено письменное объяснение Басенко В.И. по факту произошедшего, в соответствии с которым кассовые документы были не подписаны по причине недосмотра Басенко В.И. ДД.ММ.ГГГГ был вынесен приказ N от ДД.ММ.ГГГГ о наложении дисциплинарного взыскания на товароведа магазина "Магнит" Басенко В.И, указанный приказ N от ДД.ММ.ГГГГ о наложении на Басенко В.И. дисциплинарного взыскания в виде выговора является законным и обоснованным, принят в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ, порядок проведения проверки не нарушен, а значит основания для его отмены отсутствуют.
Кроме того, суд считает, что Басенко В.И. пропущен срок исковой давности по индивидуальному трудовому спору.
В силу ст. 392 ТК РФ работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права.
Заявленное ответчиком в ходе судебного заседания ходатайство о применении к заявленным требованиям срока исковой давности, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.
С настоящим иском Басенко В.И. обратился в суд ДД.ММ.ГГГГ Согласно искового заявления, Басенко В.И. предъявил требования за период с ДД.ММ.ГГГГ, таким образом, период с которого Басенко В.И. мог узнать о его нарушенном праве должен исчисляться с 13.10.2016 г. при этом, доказательств о каких-либо существенных и уважительных причинах своевременного не обращения в суд с настоящим иском Басенко В.И. не представил.
Таким образом, исковое заявление Басенко В.И. подано с пропуском срока обращения в суд без уважительных причин, что является самостоятельным основанием для принятия решения об отказе в иске.
При таких обстоятельствах, когда с момента с октября 2016 г. до момента обращения в суд ДД.ММ.ГГГГ прошло более года срок, установленный ст. 392 ТК РФ, согласно которому работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, и ответной стороной заявлено ходатайство о применении срока исковой давности пропущен, суд находит исковые требования подлежащими отклонению в полном объеме.
На основании изложенного и руководствуясь ст.194-198 ГПК РФ, суд
РЕШИЛ:
В удовлетворении исковых требований Басенко В.И. к АО "Тандер", 3 лицо Государственная инспекция по РО о взыскании денежных сумм, компенсации морального вреда, отмене приказа о вынесении дисциплинарного взыскания, восстановлении в праве заключения договора в должности директора магазина и взыскании судебных издержек - отказать в полном объеме.
Решение может быть обжаловано в Ростовский областной суд через Советский районный суд г. Ростова-на-Дону в течение месяца со дня изготовления мотивированного решения суда в окончательной форме.
Решение в окончательной форме изготовлено 13.07.2018 г.

Судья