Возможно ли после завершения конкурса внести изменения в банковскую гарантию?

По результатам закупки (на основании Закона N 223-ФЗ) юридическое лицо заключает договор с организатором закупки. Конкурсной документацией предусмотрено получение банковской гарантии. Формой банковской гарантии предусмотрена ссылка на заключенный договор с заказчиком - организатором закупки (на номер и дату заключенного договора). Также банк при выдаче банковской гарантии уточняет, заключен ли договор. При этом заказчик - организатор закупки фактически заключает договор после выдачи банковской гарантии.
Каким образом возможно решить данный вопрос? Возможно ли после завершения конкурса (до заключения договора) в форме банковской гарантии исключить дату заключаемого договора (указать только номер договора)? Имеется ли практика ФАС или иная судебная практика по вопросу корректировки формы банковской гарантии после состоявшего конкурса (до заключения договора)?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Полагаем, в банковскую гарантию могут быть внесены соответствующие изменения или дополнения по соглашению сторон.

Обоснование позиции:

В начале отметим, что Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) не регулирует вопросы формы и требований к содержанию независимых (банковских) гарантий, предоставляемых в качестве обеспечения исполнения договора, заключаемого по результатам закупки, за исключением проведения конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства (подробнее об этом в материале: Энциклопедия решений. Требования к независимой гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения договора при конкурентных закупках с участием исключительно МСП по Закону N 223-ФЗ).

Поскольку Закон N 223-ФЗ основан в том числе на нормах Гражданского кодекса РФ (ч. 1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ), к отношениям в рамках действия этого закона применяются нормы Гражданского кодекса РФ, если самим Законом N 223-ФЗ и Положением о закупке конкретного заказчика (ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ) не установлено иное.

Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями (п. 3 ст. 368 ГК РФ).

По независимой гарантии в соответствии с п. 1 ст. 368 ГК РФ гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

В соответствии с п. 2 ст. 368 ГК РФ независимая гарантия выдается в письменной форме (п. 2 ст. 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром. Таким образом, банковская гарантия является договором между гарантом и принципалом.

В п. 4 ст. 368 ГК РФ указаны обязательные требования к содержанию независимой гарантии:

- дата выдачи;

- принципал;

- бенефициар;

- гарант;

- основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;

- денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;

- срок действия гарантии;

- обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Как видим, закон не требует, чтобы в банковской гарантии указывались именно номер и дата заключенного договора. Однако, поскольку указанные реквизиты являются условием предоставления участником закупки надлежащего обеспечения исполнения договора, эти условия в рамках конкретной конкурентной процедуры являются для него обязательными. Запрет на внесение в банковскую гарантию каких-либо изменений или дополнений по соглашению ее сторон также отсутствует. Это подтверждает и правоприменительная практика (смотрите, например, решение УФАС по Москве от 24.12.2024 N 077/07/00-17358/2024).

С учетом сказанного выше полагаем, что победитель закупки (принципал) вправе согласовать с гарантом внесение в банковскую гарантию изменений или дополнений (п. 1 ст. 450 ГК РФ) с целью ее приведения в соответствие с требованиями конкурсной документации, в том числе после подведения итогов конкурса.

Представленный материал является исключительно нашим экспертным мнением. К сожалению, мы не обнаружили судебной практики, где бы рассматривалась ситуация, полностью аналогичная описанной в вопросе.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Пилипенко Эльвира

Ответ прошел контроль качества

24 марта 2025 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.