Требуется ли СРО для авторского надзора при заключении договора на оказание услуг ГИПа? Можно ли заключать данные договоры с ИП?

Возможно ли заключение с индивидуальным предпринимателем договора об оказании услуг главного инженера проекта и оказании услуг по авторскому надзору? Должен ли индивидуальный предприниматель в данном случае иметь членство в саморегулируемой организации?

Однозначный ответ предоставить затруднительно, поскольку данные вопросы не урегулированы действующим законодательством, а правоприменительная практика не однозначна. В то же время может быть полезной следующая информация.

1. В соответствии с ч. 4 ст. 48 Градостроительного кодекса РФ (далее - ГрК РФ) работы по договорам о подготовке проектной документации, внесению изменений в проектную документацию, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области архитектурно-строительного проектирования, если иное не предусмотрено ст. 48 ГрК РФ. Выполнение работ по подготовке проектной документации по таким договорам обеспечивается специалистами по организации архитектурно-строительного проектирования (главными инженерами проектов, главными архитекторами проектов). Работы по договорам о подготовке проектной документации, внесению изменений в проектную документацию, заключенным с иными лицами, могут выполняться индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, не являющимися членами таких саморегулируемых организаций.

Из указанных положений следует, что, во-первых, данной нормой прямо предусмотрена возможность выполнения работ по подготовке проектной документации (изменений) индивидуальными предпринимателями. Какой-либо запрет на осуществление деятельности главного инженера проекта (далее - ГИП) индивидуальным предпринимателем не установлен. Исходя из норм ГК РФ индивидуальный предприниматель является обычным участником гражданских правоотношений (п. 3 ст. 23 ГК РФ). Следовательно, заключение договора с индивидуальным предпринимателем (далее - ИП), который является ГИП, не запрещено.

Во-вторых, для ответа на вопрос необходимо определить, кто выступает заказчиком работ по подготовке проектной документации (изменений): застройщик, технический заказчик, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, сооружения, региональный оператор или иное лицо. В последнем случае членство в СРО не требуется для выполнения работ по подготовке проектной документации, соответственно, индивидуальный предприниматель, являющийся ГИП, может и не быть членом СРО в силу указания закона.

С учетом логики норм ГрК РФ, по нашему мнению, специалисты по организации архитектурно-строительного проектирования, в том числе ГИП, необходимы только членам СРО. В иных случаях наличие таких специалистов необязательно (смотрите Вопрос: Необходимость наличия в штате организации, осуществляющей строительный контроль, специалистов по организации строительства, включенных в национальный реестр, если само осуществление строительного контроля данной организацией не требует членства в СРО (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, апрель 2021 г.).

Таким образом, следует выяснить также цели привлечения ГИП. Если такой ГИП не выступает в роли проектной организации, разрабатывающей проектную документацию для строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, а выполняет только какие-либо отдельные функции, в том числе для проектной организации, полагаем, что членство в СРО не требуется.

Учитывая изложенное, на наш взгляд, членство в СРО индивидуальному предпринимателю (ГИП) не требуется в случаях: если договор о разработке проектной документации заключен с иным лицом, прямо не названным в ч. 4 ст. 48 ГрК РФ, либо если ИП (ГИП) не является организацией-проектировщиком, а выполняет какие-либо отдельные функции.

2. В соответствии с п. 2 ст. 1294 ГК РФ автор произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства имеет право, помимо прочего, авторского надзора за строительством здания или сооружения либо иной реализацией соответствующего проекта. При этом в рамках ГК РФ автором результата интеллектуальной деятельности, к которым относится и архитектурный проект (подп. 1 п. 1 ст. 1225, абзац девятый п. 1 ст. 1259 ГК РФ), признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат (п. 1 ст. 1228 ГК РФ).

Однако на практике под "авторским надзором" понимается один из видов услуг, которые могут оказываться не только автором проекта, но и другими разработчиками проектной документации (физическими и юридическими лицами), по надзору за строительством и др. осуществляемых в целях обеспечения соответствия решений, содержащихся в рабочей документации, выполняемым строительно-монтажным работам на объекте. В таком значении "авторский надзор" следует рассматривать как часть предусмотренного ст. 53 ГрК РФ "строительного контроля", который проводится в том числе в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации (постановление АС Северо-Кавказского округа от 18.02.2015 N Ф08-10990/14, п. 2 ответа на вопрос 22, сборника разъяснений по предпроектной и проектной подготовке строительства (вопросы и ответы). Выпуск 3*).

Таким образом, следует различать авторский надзор как предусмотренное п. 2 ст. 1294 ГК РФ право автора архитектурного проекта и "авторский надзор" как услугу, оказываемую заказчикам (застройщикам) на основании гражданско-правовых договоров с соблюдением административных процедур и правил, установленных подзаконными актами.

В связи с различной трактовкой термина "авторский надзор" и отсутствием четкой регламентации данной деятельности возникают вопросы в том числе о лицах, осуществляющих авторский надзор.

Нормы ГрК РФ не определяют какие-либо обязательные требования к специалистам (индивидуальным предпринимателям, юридическим лицам, физическим лицам) по авторскому надзору.

В п. 3.5 СП 246.1325800.2023 "Положение об авторском надзоре при строительстве, реконструкции и капитальном ремонте объектов капитального строительства" указано, что лицо, осуществляющее авторский надзор - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, являющиеся членами саморегулируемой организации в области архитектурно-строительного проектирования, разработавшее проектную документацию, либо иное физическое, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (при наличии согласия проектной организации), привлекаемое застройщиком (техническим заказчиком) на основании договора об авторском надзоре либо организационно-распорядительного документа в случае, если таким лицом является одно из структурных подразделений застройщика (технического заказчика). Но обращаем внимание, что данный документ включен в Перечень документов в области стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований Технического регламента о безопасности зданий и сооружений.

Практика по данному вопросу неоднозначна. Так, встречаются случаи, согласно которым авторский надзор должен осуществляться членами СРО в области проектирования (постановление Третьего ААС от 26 ноября 2018 г. N 03АП-5579/18, решение УФАС по Омской области от 21 октября 2022 г. N 055/06/31-831/2022). Иногда суды считают, что для авторского надзора необходимо СРО в области строительства, т.к. такой надзор является частью строительного контроля. В недавних судебных актах появилась позиция о том, что для осуществления авторского надзора членство в СРО не требуется (смотрите постановление Двенадцатого ААС от 29 августа 2022 г. N 12АП-7268/22; решение АС г.Москвы от 15 сентября 2023 г. по делу N А40-82278/2023, решение АС Республики Марий Эл от 14 апреля 2021 г. по делу N А38-7620/2020, постановление АС Северо-Западного округа от 16 февраля 2021 г. N Ф07-15368/20).

Полагаем, что данный подход наиболее полно отражает суть проблемы, учитывая отсутствие необходимого регулирования на законодательном уровне. Но окончательное решение может быть принято только судом.

Запрет на заключение договора об осуществлении авторского надзора с индивидуальным предпринимателем нормативно не установлен.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ермакова Елена

Ответ прошел контроль качества

19 июня 2024 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.