Новости и аналитика Правовые консультации Гражданское право ООО зарегистрировано в феврале 2018 года. Уставом и протоколом учредителей предусмотрено, что способ подтверждения решений и состав учредителей - подписание протокола всеми учредителями ООО. В 2019 году, в 2020 году, 2021 году - не ранее двух и не позднее четырех месяцев до окончания года - корпоративные документы не составлялись (годовые общие собрания). В 2021 году из состава ООО вышли два участника (июнь 2021 года). В 2021 году планируется решением единственного участника утвердить отчет и бухгалтерскую отчетность, а также составить корпоративные документы по результатам 2018 года (2019 года), 2019 года, 2020 года. Документы будут датированы 2019 годом, 2020 годом, 2021 годом. Вышедшие из ООО участники готовы подписать подготовленные протоколы 2019 года, 2020 года. В 2019 году протокол общего собрания участников мог быть подписан всеми участниками согласно Уставу и Протоколу об учреждении ООО. Но с учетом п. 3 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом ВС РФ 25.12.2019, иной, ненотариальный способ удостоверения решения единственного участника, так называемый альтернативный способ удостоверения, должен быть нотариально удостоверен. Соответственно, после этой даты Протокол общего собрания, датированный 2020 годом, и решение единственного участника в 2021 году об определении альтернативного способа удостоверения должны быть нотариально удостоверены, но нотариус протокол от 2020 года задним числом удостоверять не будет. Верно ли, что в протоколе в 2020 году нужно зафиксировать проведение годового собрания в форме заочного голосования на основании Федерального закона на период пандемии в 2020 году? Верно ли, что 2021 году решение единственного участника должно быть нотариально удостоверено (о выборе альтернативного способа удостоверения)? Какие варианты есть, чтобы избежать нарушений корпоративного законодательства?

ООО зарегистрировано в феврале 2018 года. Уставом и протоколом учредителей предусмотрено, что способ подтверждения решений и состав учредителей - подписание протокола всеми учредителями ООО. В 2019 году, в 2020 году, 2021 году - не ранее двух и не позднее четырех месяцев до окончания года - корпоративные документы не составлялись (годовые общие собрания). В 2021 году из состава ООО вышли два участника (июнь 2021 года). В 2021 году планируется решением единственного участника утвердить отчет и бухгалтерскую отчетность, а также составить корпоративные документы по результатам 2018 года (2019 года), 2019 года, 2020 года. Документы будут датированы 2019 годом, 2020 годом, 2021 годом. Вышедшие из ООО участники готовы подписать подготовленные протоколы 2019 года, 2020 года. В 2019 году протокол общего собрания участников мог быть подписан всеми участниками согласно Уставу и Протоколу об учреждении ООО. Но с учетом п. 3 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом ВС РФ 25.12.2019, иной, ненотариальный способ удостоверения решения единственного участника, так называемый альтернативный способ удостоверения, должен быть нотариально удостоверен. Соответственно, после этой даты Протокол общего собрания, датированный 2020 годом, и решение единственного участника в 2021 году об определении альтернативного способа удостоверения должны быть нотариально удостоверены, но нотариус протокол от 2020 года задним числом удостоверять не будет.
Верно ли, что в протоколе в 2020 году нужно зафиксировать проведение годового собрания в форме заочного голосования на основании Федерального закона на период пандемии в 2020 году? Верно ли, что 2021 году решение единственного участника должно быть нотариально удостоверено (о выборе альтернативного способа удостоверения)? Какие варианты есть, чтобы избежать нарушений корпоративного законодательства?

По общему правилу, установленному подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, принятие общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью (далее также - ООО, общество) решения посредством очного голосования и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
В соответствии со ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 Закона об ООО, касающиеся порядка созыва и проведения общего собрания участников, а также обжалования принятых на нем решений, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.
Из совокупности приведенных норм следует, что решения единственного участника общества фактически приравниваются к решениям общего собрания участников, то есть являются решением высшего органа общества (смотрите, например, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.06.2021 N Ф08-2729/12 по делу N А20-2784/2011, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 05.03.2010 по делу N А63-3309/2009, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26.11.2004 N Ф08-5355/04, постановление ФАС Дальневосточного округа от 27.04.2004 N Ф03-А51/04-1/825).
Данное обстоятельство и послужило основанием для отражения в п. 3 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019, позиции о том, что на решения единственного участника также распространяются требования подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ.
Это, однако, означает и то, что к данным решениям приведенная норма применяется не только в части обязательности нотариального удостоверения, но и в части возможности предусмотреть в уставе или решении общего собрания участников, принятого единогласно, альтернативный способ удостоверения.
Соответственно, принимая во внимание, что решения единственного участника, оставшегося в обществе, заменяют собой решения общего собрания участников, наличие в уставе ООО, указанного в вопросе, положений о том, что решения общего собрания не подлежат нотариальному удостоверению, а удостоверяются путем их подписания всеми участниками, освобождает от необходимости нотариального удостоверения как решений общего собрания, принятых до выхода части участников из общества, так и единоличных решений единственного участника, оставшегося после такого выхода. Данный вывод подтверждается и судебной практикой (смотрите, например, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 11.02.2021 N Ф09-8328/20, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2021 N 17АП-3428/21, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2020 N 06АП-914/20).
В заключение напомним, что в соответствии со ст. 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности по ст. 15.23.1 КоАП РФ за нарушение требований законодательства о порядке подготовки и проведения общих собраний акционеров, участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью составляет один год со дня совершения правонарушения.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

24 июня 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.