Вопрос:

Кредитная организация просит разъяснить порядок применения Положения Банка России от 28.12.2012 № 395-П «Положение о методике определения величины собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)» (далее - Положение № 395-П), а также иных нормативных актов, регламентирующих процедуру выпуска субординированных облигационных займов и их включения в состав источников дополнительного капитала.

1. Просим разъяснить правильность толкования Банком нормативных актов и подтвердить, что Положение № 395-П в корреспонденции со статьей 25.1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее - Закон № 395-1) (i) позволяет размещать отдельные выпуски субординированных облигационных займов в рамках утвержденной программы облигаций, и (ii) размещение выпусков субординированных облигационных займов в рамках программы облигаций не является препятствием для их включения в состав источников дополнительного капитала Банка.

В соответствии с подпунктом 3.1.8 Положения № 395-П в состав источников собственных средств, принимаемых в расчет дополнительного капитала кредитной организации, включается, в числе прочего, субординированный облигационный заем, соответствующий требованиям Положения № 395-П.

Положение № 395-П в корреспонденции со статьей 25.1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» также устанавливает требования к содержанию решения о выпуске субординированных облигаций, но не определяет его форму.

Банк полагает, что в этом случае подлежат применению специальные нормы, регламентирующие процедуру выпуска ценных бумаг и установленные Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон № 39-ФЗ), а также Инструкцией Банка России от 27.12.2013 № 148-ФЗ «О порядке осуществления процедуры эмиссии ценных бумаг кредитных организаций на территории Российской Федерации» (далее - Инструкция № 148-ФЗ).

В соответствии с п. 8 ст. 17 Закона № 39-ФЗ решение о выпуске документарных облигаций с обязательным централизованным хранением без залогового обеспечения, если такие облигации не предоставляют их владельцам иных прав, кроме права на получение номинальной стоимости или номинальной стоимости и процента от номинальной стоимости, и выплата номинальной стоимости и процентов по таким облигациям осуществляется только денежными средствами, может состоять из первой части, содержащей определяемые общим образом права владельцев облигаций и иные общие условия для одного или нескольких выпусков облигаций (далее - программа облигаций), и второй части, содержащей конкретные условия отдельного выпуска облигаций.

Поскольку размещаемые Банком субординированные облигационные займы соответствуют как требованиям Положения № 395-П, так и п. 8 ст. 17 Закона № 39-ФЗ, то в таком случае, по мнению Банка, допустимо утвердить программу облигаций и размещать в рамках такой программы отдельные выпуски субординированных облигационных займов (при условии их соответствия обязательным требованиям Положения № 395-П).

2. Просим Вас разъяснить правильность толкования Банком нормативных актов и подтвердить, что Положение № 395-П в корреспонденции со статьей 25.1 Закона № 395-1 и статьей 27.5-2 Закона № 39-ФЗ не позволяют размещать субординированные облигационные займы без государственной регистрации их выпуска в форме биржевых или коммерческих облигаций.

Как указывалось выше, Положение № 395-П в корреспонденции со статьей 25.1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» устанавливает требования к содержанию решения о выпуске субординированных облигаций, но не определяет его форму.

По мнению Банка, в этом случае подлежат применению специальные нормы, установленные Законом № 39-ФЗ и Инструкцией № 148-И.

На основании анализа указанных нормативных актов Банк пришел к выводу, что не допускается размещение субординированных облигационных займов в форме биржевых или коммерческих облигаций, поскольку:

(i) абзац 3 статьи 25.1 Закона № 395-1 использует фразу «зарегистрированные условия эмиссии облигаций», что, по мнению Банка, свидетельствует о невозможности включения в состав источников дополнительного капитала выпусков ценных бумаг в форме биржевых или коммерческих облигаций;

(ii) пунктом 12 статьи 27.5-2 Закона № 39-ФЗ установлено императивное право владельцев биржевых облигаций предъявить их к досрочному погашению в случае делистинга биржевых облигаций на всех биржах, осуществивших их допуск к организованным торгам, что прямо противоречит критерию субординированности, установленному абзацами 4 - 9 подпункта 3.1.8.1.2 Положения № 395-П.

3. Просим разъяснить правильность толкования Банком нормативных актов и подтвердить, что подпункт 3.1.8.1.2 Положения № 395-П (i) дает Банку возможность выбрать механизм (прекращение обязательств или конвертацию), за счет которого обеспечивается использование субординированного облигационного займа для устранения оснований, определяемых в соответствии с абзацами 11 и 12 подпункта 3.1.8.1.2 пункта 3 Положения № 395-П, и (ii) отсутствие в решении о выпуске субординированного облигационного займа условия о конвертации не является препятствием для включения такого субординированного займа в состав источников дополнительного капитала Банка.

В соответствии с подпунктом 3.1.8.1.2 Положения № 395-П решение о выпуске субординированного облигационного займа должно содержать условие о том, что в случае наступления одного из двух событий, предусмотренных абзацами 11 и 12 подпункта 3.1.8.1.2 пункта 3 Положения № 395-П:

(i) обязательства кредитной организации - заемщика по возврату суммы основного долга по инструменту, а также по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированному облигационному займу прекращаются полностью либо частично, невыплаченные проценты не возмещаются и не накапливаются за счет прекращения полностью либо частично обязательства кредитной организации - заемщика по выплате суммы начисленных процентов по субординированному облигационному займу; и (или)

(ii) осуществляется конвертация облигационного займа в обыкновенные акции кредитной организации.

При этом, по мнению Банка, включение в решение о выпуске ценных бумаг условия о конвертации субординированного облигационного займа в обыкновенные акции не является обязательным, поскольку:

(i) подпункт 3.1.8.1.2 Положения № 395-П предусматривает альтернативу между содержащимися в нем условиями о прекращении обязательств и конвертации, т.к. разделяет их союзом «и (или)»; и

(ii) в Положении № 395-П отсутствует порядок применения условий о прекращении обязательств и конвертации при их одновременном наличии в решении о выпуске субординированных облигаций, в силу чего включение обоих условий в решение о выпуске ценных бумаг может привести к конфликту его положений и создать риск невозможности его исполнения.

4. Просим разъяснить правильность толкования Банком нормативных актов и подтвердить, что в случае включения в решение о выпуске субординированных облигаций условия о возможности их конвертации в акции Банка (i) номинальная стоимость облигации может быть установлена в любом размере по усмотрению эмитента при условии, что совокупная сумма требований по субординированному облигационному займу, подлежащая конвертации в обыкновенные акции, не ниже номинальной стоимости таких обыкновенных акций и (ii) к таким конвертируемым облигациям не применяются положения статьи 40 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» о преимущественном праве акционеров на приобретение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Из содержания абзаца 13 подпункта 2.3.4 пункта 2 Положения № 395-П следует, что совокупная сумма требований по субординированному облигационному займу, подлежащая конвертации в обыкновенные акции, не ниже номинальной стоимости таких обыкновенных акций.

На основании указанного пункта Банк пришел к выводу, что требование о равенстве номинальной стоимости субординированной облигации (облигаций) номинальной стоимости акции (акций), в которую она (они) конвертируются, установленное редакцией Положения № 395-П от 25.10.2013 (начало действия с 01.01.2014), утратило силу.

Также согласно части 6 статьи 25.1 Закона № 395-1 в редакции Федерального закона от 20.04.2015 № 98-ФЗ если решением о выпуске облигаций предусмотрена возможность их конвертации в обыкновенные акции кредитной организации, к таким облигациям не применяются положения статьи 40 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных общества» о преимущественном праве акционеров на приобретение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Ответ:

Департамент банковского регулирования совместно с Департаментом корпоративных отношений рассмотрел обращение кредитной организации от 22.08.2017 относительно порядка выпуска и размещения субординированных облигационных займов и сообщает следующее.

По вопросу 1.

Решение о выпуске документарных облигаций с обязательным централизованным хранением без залогового обеспечения, если такие облигации не предоставляют их владельцам иных прав, кроме права на получение номинальной стоимости или номинальной стоимости и процента от номинальной стоимости, и выплата номинальной стоимости и процентов по таким облигациям осуществляется только денежными средствами, может состоять из первой части, содержащей определяемые общим образом права владельцев облигаций и иные общие условия для одного или нескольких выпусков облигаций (далее - программа облигаций), и второй части, содержащей конкретные условия отдельного выпуска облигаций.

В случае если эмитент планирует осуществить несколько выпусков облигаций, условия которых будут отвечать вышеуказанным требованиям, он может сначала зарегистрировать программу облигаций, в которой будут указаны сведения, применимые ко всем будущим выпускам облигаций, а в каждом отдельном выпуске облигаций, размещаемом в рамках программы, определить условия, характерные для такого выпуска. При этом условия, определенные как в программе облигаций, так и в условиях выпуска (дополнительного выпуска) облигаций в рамках программы облигаций, должны соответствовать требованиям, предъявляемым к субординированным инструментам действующим законодательством.*

Рассматриваемая форма размещения облигаций не препятствует возможности включения суммы облигационного займа в расчет капитала в соответствии с Положением Банка России от 28.12.2012 № 395-П «О методике определения величины собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)» (далее - Положение № 395-П) при условии его соответствия требованиям указанного нормативного акта.

По вопросу 2.

В соответствии со статьей 27.5-2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссия биржевых и коммерческих облигаций осуществляется без государственной регистрации их выпуска (дополнительного выпуска). Кроме того, владельцы биржевых облигаций вправе предъявить их к досрочному погашению в случае делистинга биржевых облигаций на всех биржах, осуществивших их допуск к организованным торгам.

По совокупности требований статьи 25.1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» и подпункта 3.1.8.1.2 Положения № 395-П биржевые и коммерческие облигации не соответствуют критериям, установленным для субординированных инструментов (что и отражено в позиции Банка).

По вопросу 3.

Положением № 395-П предусмотрена как возможность прекращения обязательств Банка по возврату субординированного займа полностью или частично, так и мена требований по субординированному займу на обыкновенные акции при наступлении соответствующих обстоятельств (т.н. «триггерных» событий).

Указанные варианты наступающих последствий могут быть предусмотрены договором одновременно**. Подобная норма, предусмотренная Положением № 395-П, направлена на недопущение ограничения кредитных организаций в выборе способов покрытия потерь при наступлении «триггерных» событий.

Кроме того, отмечаем, что при наличии в решении о выпуске субординированного облигационного займа обеих указанных опций в решении о выпуске облигаций также необходимо будет указать порядок принятия решения (прекращение обязательств или конвертация), определяющего выбор эмитента в отношении субординированного облигационного займа для устранения последствий «событий триггера».

По вопросу 4.

В соответствии с пунктом 6.5 Инструкции Банка России от 27.12.2013 № 148-И «О порядке осуществления процедуры эмиссии ценных бумаг кредитных организаций на территории Российской Федерации» (далее - Инструкция № 148-И) порядок конвертации облигаций в акции кредитной организации - эмитента устанавливается решением о выпуске облигаций. При этом в соответствии с пунктом 5 приложения 2 к указанной Инструкции в решении о выпуске облигаций определяются условия такой конвертации (по требованию владельцев ценных бумаг; и (или) по наступлении срока (календарная дата, период времени, событие (обстоятельство), которое может наступить).

В обращении Банка предполагаемые условия конвертации облигаций в акции отсутствуют. Вместе с тем конвертация всех требований по субординированным облигациям, включая требования по начисленным, но невыплаченным процентам (купонам) и по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по таким облигациям (как и неприменение преимущественного права приобретения конвертируемых облигаций) возможна только при наступлении событий, предусмотренных частью четвертой статьи 25.1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности». В этом случае в решении о выпуске акций также должна быть установлена дата определения суммы всех подлежащих конвертации обязательств по облигациям. При этом в соответствии с пунктом 13.1.7 Инструкции № 148-И для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) обыкновенных акций, размещаемых путем конвертации в них субординированных облигаций, в регистрирующий орган в числе необходимых документов должна быть представлена копия отчета оценщика об определении рыночной стоимости требований по субординированному облигационному займу, который конвертируется в обыкновенные акции кредитной организации - эмитента.

Одновременно в абзаце 14 подпункта 2.3.4 пункта 2 Положения № 395-П установлено, что совокупная сумма требований по субординированному облигационному займу, подлежащая конвертации в обыкновенные акции кредитной организации, не может быть ниже номинальной стоимости таких обыкновенных акций. Данная норма согласуется с требованием абзаца шестого пункта 3.1.8 Инструкции № 148-И, в соответствии с которым любое из требований по субординированному инструменту не может быть принято в оплату акций кредитной организации - эмитента в оценке, превышающей балансовую стоимость такого требования.

В соответствии со статьей 37 Федерального закона «Об акционерных обществах» размещение акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них размещенных обществом конвертируемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, проводится только путем такой конвертации, из чего следует, что внесение денежных средств в оплату акций одновременно с конвертацией облигаций не допускается. В случае если стоимость облигации будет определена эмитентом выше ее номинальной (балансовой) стоимости, акции эмитента не будут оплачены полностью, то есть будет нарушен пункт 3.1.8 Инструкции № 148-И, и пункт 17.2 Инструкции Банка России от 02.04.2010 № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций».

На размещение облигаций, конвертируемых в акции по обстоятельствам, не определенным в пункте 25.1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», распространяется действие статьи 40 Федерального закона «Об акционерных обществах» о преимущественном праве акционеров на приобретение таких облигаций, а при конвертации облигаций требования по начисленным, но невыплаченным процентам (купонам) и по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по таким облигациям должны быть выплачены владельцам облигаций.

_____________________________

* Ст. 25.1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», Положение Банка России от 28.12.2012 № 395-П «О методике определения величины собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)».

** В случае если договором предусмотрено переоформление субординированного займа в обыкновенные акции Банка путем расторжения договора субординированного займа и направления денежных средств на их оплату, согласование Банком России мены требований по субординированному займу на обыкновенные акции может осуществляться одновременно с внесением в договор субординированного инструмента условия о такой мене.