Вопрос: В системе регионального союза потребительской кооперации (МСПК) имеется потребительское общество, которое заключает с отдельными райпо посреднические договоры (агентские, комиссионные), являясь при этом Принципалом (Комитентом) на розничную торговлю в магазинах, принадлежащих райпо на праве собственности. Райпо выступают Агентами (Комиссионерами) и торгует в магазинах от своего имени.

Как указано в неоднократных разъяснениях Минфина РФ, в т.ч. от 28.12.2005 г. N 03-11-02/86, от 25.11.2009 г. N 03-11-06/3/275, от 11.03.2012 г. N 03-11-06/2/39 со ссылкой на ст. ст. 990 и 1005 ГК о том, что Принципал и Комитент, поставляющие в магазины товары для осуществления розничной торговли через посредников не могут быть признаны плательщиками ЕНВД и весь полученный доход от розничной торговли должны облагать либо по общей системе, либо по упрощенной системе налогообложения.

Агент или Комиссионер, которые непосредственно осуществляют розничную торговлю от своего имени, но за счёт Принципала (Комитента), т.к. им принадлежат магазины, являются плательщиками ЕНВД с торговой площади.

В связи с тем, что у Агента или Комиссионера доходом от посреднической деятельности является агентское или комиссионное вознаграждение, которое они получают от Принципала или Комитента, по нашему мнению, должно подпадать под ЕНВД, хотя некоторые консультанты утверждают, что агентские и комиссионные услуги являются отдельным видом деятельности, которые не поименованы в п. 2 ст. 346.26 НК, а значит доходы в виде агентского или комиссионного вознаграждения должны облагаться налогом по общей или упрощенной системе.

Это утверждение противоречит Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД), утвержденному постановлением Госстандарта от 06.11.2001 г. N 454-СТ, в котором раздел услуг не предусматривает такой вид деятельности, как агентские или комиссионные, и фактически они включаются в вид розничной торговли (п. 52), а значит, требование от Агента или Комиссионера облагать агентское или комиссионное вознаграждение отдельно по общей системе налогообложения фактически обозначает двойное налогообложение: с торговой площади они уплачивают ЕНВД, а с вознаграждения - налог на прибыль и НДС, что противоречит п. 4 ст. 346.26 НК, согласно которой уплата ЕНВД по розничной торговле освобождает налогоплательщика (Агента или Комиссионера) от обязанности по уплате налога на прибыль, НДС и налога на имущество.

В связи с вышеизложенным Правление МСПК просит по данной ситуации подтвердить или опровергнуть наши утверждения со ссылкой на конкретные статьи Налогового кодекса.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо о порядке применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности и исходя из содержащейся в письме информации сообщает следующее.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) налогоплательщики, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, могут быть переведены в соответствии с нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга на применение системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Согласно статье 346.27 Кодекса розничной торговлей признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 пункта 1 статьи 181 Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления). Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится в целях главы 26.3 Кодекса к розничной торговле.

Согласно Государственному стандарту Российской Федерации ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", утвержденному постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 N 242-ст, под комиссионной торговлей понимается розничная торговля, предполагающая продажу комиссионерами товаров, переданных им для реализации третьими лицами - комитентами, по договорам комиссии.

Таким образом, в целях главы 26.3 Кодекса комиссионная торговля как один из видов розничной торговли подпадает под налогообложение единым налогом на вмененный доход.

В случае реализации товара по договорам комиссии необходимо руководствоваться положениями статьи 990 Гражданского кодекса Российской Федерации, которой установлено, что по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. При этом по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Деятельность комиссионера по осуществлению розничной торговли подлежит обложению единым налогом на вмененный доход только в том случае, если комиссионер реализует товар от своего имени через объект организации торговли, который принадлежит или используется им в предпринимательской деятельности на правовых основаниях (собственность, аренда и т.п.).

Учитывая изложенное, если организация осуществляет розничную торговлю по договорам комиссии, то такая организация может быть признана налогоплательщиком единого налога на вмененный доход в отношении розничной торговли через магазины, площадь каждого из которых не превышает 150 кв. м, с учетом положений пунктов 2.1 и 2.2 статьи 346.26 Кодекса.

В этом случае доходы в виде комиссионного вознаграждения, полученные при исполнении указанных договоров комиссии, облагаться в рамках общего режима налогообложения не должны.