Вопрос: Просим дать письменный ответ относительно вычета НДС при реализации компанией программного обеспечения на территории Российской Федерации с 1 января 2021 года.

Согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению НДС операции по передаче исключительных прав на программы для ЭВМ на основании лицензионного договора. При этом, сумма "входящего" НДС по таким операциям учитывается в составе расходов.

Однако, в соответствии с Федеральным законом от 31.07.2020 N 265-ФЗ, с 1 января 2021 года указанные операции будут освобождаться от налогообложения только в том случае, если реализуемое программное обеспечение включено в единый реестр российских программ для ЭВМ (далее - Реестр).

Просим разъяснить следующее:

1. Может ли российская организация, являющаяся 100% дочерней компанией иностранной организации, принять к вычету сумму входящего НДС, если под требования включения в Реестр она не попадает, и с 1 января 2021 года должна будет платить НДС с реализации по ставке 20% в силу невозможности применения статьи 149 НК РФ?

2. Может ли российская организация, являющаяся 100% дочерней компанией иностранной организации с 1 января 2021 года применять новые требования статьи 149 НК РФ, если в настоящее время производимое ею ПО уже включено в Реестр? Или с указанного периода наличие производимого организацией ПО в Реестре неправомерно и положения статьи 149 НК РФ для нее будут неприменимы?

Ответ: В связи с письмом о применении с 1 января 2021 года налога на добавленную стоимость в отношении операций по передаче на основании лицензионных договоров прав на использование программ для электронных вычислительных машин и баз данных, включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, Департамент налоговой политики сообщает следующее.

Федеральным законом от 31 июля 2020 г. N 265-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" в подпункт 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) внесены изменения, согласно которым с 1 января 2021 года освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость применяется в отношении услуг по передаче исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть Интернет.

При этом абзацем вторым данного подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Кодекса предусмотрено, что положения указанного подпункта 26 не применяются, если передаваемые права состоят в получении возможности распространять рекламную информацию в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и (или) получать доступ к такой информации, размещать предложения о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", осуществлять поиск информации о потенциальных покупателях (продавцах) и (или) заключать сделки.

В связи с этим освобождение от налога на добавленную стоимость применяется при передаче в 2021 году на основании простой (неисключительной) лицензии прав на использование программного обеспечения, включенного в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, при соблюдении условий, предусмотренных абзацем вторым подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Кодекса.

Передача прав на использование программного обеспечения, не включенного в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, после 1 января 2021 года облагается налогом на добавленную стоимость в порядке, предусмотренном Кодексом.

Согласно пункту 2 статьи 171 и пункту 1 статьи 172 Кодекса вычетам подлежат суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику при приобретении на территории Российской Федерации товаров (работ, услуг), в случае приобретения этих товаров (работ, услуг) для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость, после принятия на учет таких товаров (работ, услуг) на основании счетов-фактур, выставленных продавцами, а также при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные по товарам (работам, услугам), используемым для осуществления операций по передаче прав на использование программ для электронных вычислительных машин и баз данных, не включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, принимаются к вычету в порядке и на условиях, предусмотренных вышеуказанными положениями статьей 171 и 172 Кодекса.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.