Имеют ли право организации, оказывающие услуги общественного питания, продавать табачные изделия на расстоянии 31 метра от границ территорий образовательных организаций?

15 мая 2009

Рассмотрев данный вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Розничная торговля табачными изделиями на расстоянии менее чем сто метров от границ территорий образовательных организаций запрещена. Данный запрет распространяется на всех лиц, физических и юридических, включая и предприятия общественного питания.

Обоснование вывода:
Согласно п. 5 ст. 3 Федерального закона от 10.07.2001 N 87-ФЗ "Об ограничении курения табака" (далее - Закон) запрещается розничная продажа табачных изделий в организациях здравоохранения, организациях культуры, физкультурно-спортивных организациях и на территориях и в помещениях образовательных организаций, а также на расстоянии менее чем сто метров от границ территорий образовательных организаций.

Как определено пунктом 1 ст. 492 ГК РФ, по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Из анализа ст. 492 и ст. 495 ГК РФ, где говорится о розничной торговле, следует, что под таковой понимается деятельность по заключению договоров розничной купли-продажи. Отметим, что в ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения" (принят и введен в действие постановлением Госстандарта РФ от 11.08.1999 N 242-ст) дано следующее определение термина "розничная торговля": "торговля товарами и оказание услуг покупателям для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью".
Таким образом, можно сделать вывод, что розничная продажа - это продажа товаров для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, любым субъектом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, то есть деятельность, направленную на систематическое получение прибыли (п. 2 ст. 2 ГК РФ).

При этом в нормах Закона, устанавливающих ограничения по производству и торговле табачными изделиями (включая и рассматриваемую норму п. 5 ст. 3), никаких исключений по субъектному составу не предусмотрено.
Поэтому, по нашему мнению, норма, устанавливающая запрет на розничную продажу табачных изделий на расстоянии менее чем сто метров от границ территорий образовательных организаций, распространяется на всех субъектов, физических и юридических лиц, в том числе и на предприятия общественного питания. На обязательность применения установленных Законом ограничений к предприятиям общественного питания, хотя и применительно к другой норме - п. 8 ст. 3 Закона, ввиду отсутствия в Законе исключений для таких предприятий, обратил внимание Минфин РФ в письме от 29.03.2007 N 03-07-15/1/4. Незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, влечет административную ответственность, предусмотренную ст. 14.2 КоАП РФ.

Как показывает судебная практика, для привлечения к административной ответственности за нарушение запрета, установленного п. 5 ст. 3 Закона, достаточно установления двух обстоятельств:
- факта незаконной реализации табачных изделий;
- несоблюдения расстояния, указанного в п. 5 ст. 3 Закона.

Подтверждение этому можно найти в постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 16.12.2008 N А05-6390/2008, ФАС Уральского округа от 28.09.2006 N Ф09-8594/06-С1, решениях Арбитражного суда Республики Башкортостан от 13.04.2006 N А07-9521/06-А-БЛВ, Арбитражного суда Еврейской автономной области от 24.12.2007 N А16-1201АП/2007). Судебной практике известны и случаи привлечения к административной ответственности за незаконную продажу табачных изделий (в нарушение п. 5 ст. 3 Закона) в подразделении предприятия общественного питания (буфете) (постановление ФАС Уральского округа от 27.01.2005 N Ф09-6048/04АК).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Верхова Надежда

Ответ проверил:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий
Компания "Гарант", г.Москва

23 апреля 2009 г.